Единственный участник ООО является его руководителем. ООО относится к субъектам малого предпринимательства

Минфин России и Роструд уверены, что трудовой договор с директором — единственным учредителем компании заключать нельзя, поскольку нет трудовых отношений. Однако Минздравсоцразвития России, фонды и судьи придерживаются иного мнения.

Как правило, трудовой договор с руководителем общества трудностей не вызывает. Более того, ему посвящена глава 43 Трудового кодекса.

Однако все не так просто в случае, если у общества единственный участник и он же становится директором. Все дело в оговорке в Трудовом кодексе. Там сказано, что нормы главы 43 «Особенности регулирования труда руководителя организации» не распространяются на случаи, когда руководитель компании является единственным участником (учредителем), членом организации, собственником ее имущества (ст. 273 ТК РФ). Из этого можно сделать вывод, что отношения между обществом и его директором — единственным участником не являются трудовыми.

Трудовой договор не заключают, если отношения не трудовые

Такую неизменную позицию занял Роструд (письма Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1, от 28.12.2006 № 2262-6-1). Он указал, что невозможно заключить договор с самим собой, поскольку подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Также было указано, что сторонами трудовых отношений являются работник и работодатель. Работником является физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем. Работодателем является физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником.

Трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником, то есть двухсторонний акт. При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен. Таким образом, на отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется. Как указывает Роструд, единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа — директора, генерального директора, президента и т. д. Управленческая деятельность в этом случае осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.

Другие ведомства были не столь категоричны и со временем меняли свою позицию.

Так, Минздравсоцразвития России в своем письме (письмо Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 № 22-2-3199) полностью разделяет вышеуказанную точку зрения Роструда.

Также ее поддержал Фонд социального страхования РФ, указав, что случаи, когда руководитель организации является единственным собственником ее имущества, не регулируются трудовым законодательством ().

Однако оба ведомства впоследствии заняли противоположную позицию.

Трудовой договор можно заключить, если отношения трудовые

Меняя свою позицию, сотрудники ФСС России и Минздравсоцразвития России называли следующие аргументы (письмо ФСС России от 21.12.2009 № 02-09/07-2598П; приказ Минздравсоцразвития России от 08.06.2010 № 428н). Трудовой кодекс не содержит норм, запрещающих применение его общих положений к трудовым отношениям, когда работник и работодатель — одно лицо. Трудовые отношения, которые возникают в результате избрания, назначения на должность или утверждения в должности, характеризуются как трудовые отношения на основании трудового договора (ст. 16 ТК РФ). Отношения руководителя с организацией, где он является единственным участником, отвечают всем признакам трудовых отношений (ст. 15 ТК РФ):

основаны на соглашении между работником и работодателем;
сотрудник лично выполняет свою трудовую функцию;
работа осуществляется за плату;
работник обладает конкретной специальностью, профессией согласно штатному расписанию;
стороны соглашения подчиняются правилам трудового распорядка.

При этом на указанного руководителя распространяются все социальные гарантии и он имеет право на пособие по временной нетрудоспособности и связи с материнством.

Следует отметить, что ведомства изменили свою точку зрения под влиянием единообразной судебной практики, которая устойчиво складывается в пользу того, что с директором — единственным участником необходимо заключение трудового договора (определение ВАС РФ от 05.06.2009 № 6362/09 по делу № А51-6093/2008,20-161; пост. Восемнадцатого ААС от 18.03.2014 № 18АП-1388/14 по делу № А76-15808/2013 (определением ВС РФ от 28.11.2014 № 309-КГ14-4819 отказано в передаче для пересмотра), Девятого ААС от 26.05.2010 № 09АП-10226/2010, АС ДВО от 09.12.2014 № Ф03-5420/14, ФАС ДВО от 19.10.2010 № Ф03-6886/2010; апелляционные определения Красноярского краевого суда от 20.08.2014 по делу № 33-8058/2014, Московского областного суда от 07.02.2013 по делу № 33-2788/2013).

Интересную точку зрения высказал Верховный Суд РФ (определение ВС РФ от 28.02.2014 № 41-КГ13-37): если между компанией и ее руководителем, являющимся единственным участником (учредителем) данной организации и собственником ее имущества, отношения оформлены трудовым договором, на указанного руководителя распространяются общие положения Трудового кодекса.

То есть форма в данном случае определяет содержание: если заключен трудовой договор, значит, отношения сложились трудовые.

Отношения трудовые, но оформлены решением участника

Казалось бы, наступила некая ясность в этом вопросе. Роструд остался в меньшинстве. Суды, ФСС России и Минздравсоцразвития России поддерживают идею необходимости и правомерности трудового договора.

И тут Минфин России неожиданно выпустил письмо (), где полностью воспроизвел позицию Роструда, которая заключается в следующем: Трудовым кодексом предусмотрено, что трудовой договор предполагает две стороны: работника и работодателя. При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен. Если руководителем организации является ее единственный учредитель, то есть одна из сторон трудового договора отсутствует, трудовой договор не может быть заключен. В связи с этим сотрудники финансового ведомства предложили начислять дивиденды ежеквартально с обложением их НДФЛ.

Мнение представляется автору спорным с правовой точки зрения, поскольку в данном случае абсолютно безосновательно говорить об отсутствии одной из сторон трудового договора. Обе стороны в наличии: со стороны работодателя — общество, то есть юридическое лицо, со стороны работника — физическое лицо.

Также автору совершенно очевидно, что нельзя ставить знак равенства между ООО, состоящим из единственного участника — физического лица, и самим этим физическим лицом. Это разные лица с точки зрения права, у них различный правой статус, права и обязанности, правоспособность, налогообложение. Об этом свидетельствуют нормы Гражданского кодекса, Налогового кодекса и судебная практика. Так, например, рассматривая одно из дел, судьи (апелляционное определение Челябинского областного суда от 27.11.2014 по делу № 11-12571/2014) справедливо указали, что заключения трудового договора с самим собой в данной ситуации не происходит, так как договор заключается между юридическим лицом и физическим лицом, то есть разными субъектами правоотношений.

Исключение возможности применения к отношениям между юрлицом и его руководителем, являющимся единственным участником общества, общих положений трудового законодательства нарушает предусмотренные Конституцией РФ права: свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, права на вознаграждение за труд и оплачиваемый ежегодный отпуск, а также на социальное обеспечение по возрасту (ст. 37, 39 Конституции РФ).

Что особенно странно, Минфин России в своем письме (письмо Минфина России от 15.03.2016 № 03-11-11/14234) сослался на определение Высшего Арбитражного Суда РФ (определение ВАС РФ от 05.06.2009 № 6362/09 по делу № А51-6093/2008, 20-161). Однако в данном судебном акте суд хотя и пришел к выводу о том, что трудовой договор с директором — единственным учредителем может не заключаться, но он также указал, что отношения в данном случае являются трудовыми, директор — работником по отношению к обществу, а значит, на него распространяются нормы Трудового кодекса и обязательного страхования. А самое главное, в определении нет запрета на заключение трудового договора в рассматриваемом нами случае. Хотя суд пришел к выводу о том, что трудовые отношения в данной ситуации оформляются решением участника о назначении директора (ст. 39 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Если налоговые органы на местах воспримут письмо Минфина России как прямое руководство к действию и будут считать законным в данной ситуации только выплату дивидендов, но не начисление заработной платы директору, то мы можем столкнуться с отказами налоговиков признать зарплату директора — единственного участника законным и обоснованным расходом.

Вместе с тем автор полагает, что данная ситуация все же маловероятна, поскольку налогообложение остается прежним: не важно, квартальная выплата или ежемесячная, 13 процентов НДФЛ с нее все равно уплачены (ст. 210, 214, п. 1 ст. 224 НК РФ).

И если платится зарплата, бюджет не только не пострадал, но и получил НДФЛ ранее, чем если следовать позиции Минфина России. В то же время вариант с дивидендами, предложенный финансовым ведомством, можно использовать, ведь участник имеет право на дивиденды, а они к тому же не облагаются страховыми взносами. При выплате дивидендов участнику общества такие суммы не будут связаны с наличием у него с обществом трудовых отношений или отношений в рамках гражданско-правовых договоров, предметом которых является в том числе выполнение работ или оказание услуг, а значит, данные суммы не будут облагаться страховыми взносами (ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ; п. 1 ст. 20.1 Федерального закона от 24.07.1998 № 125-ФЗ; письма ФСС России от 18.12.2012 № 15-03-11/08-16893, от 17.11.2011 № 14-03-11/08-13985). Вместе с тем только выплата дивидендов без начисления зарплаты тоже может быть опасна, поскольку фонды могут посчитать это способом ухода от взносов и переквалифицировать данные выплаты в заработную плату.

Отсутствие трудового договора наказуемо штрафом

Если в описываемой ситуации не заключить трудовой договор, государственная инспекция по труду может посчитать это административным правонарушением и привлечь за нарушение законодательства о труде (ст. 5.27 КоАП РФ). Ответственность может быть следующая: предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 1000 до 5000 рублей, штраф на юридических лиц — от 30 000 до 50 000 рублей.

И судебные инстанции это подтверждают, указывая, что из Трудового кодекса (ст. 11, 273 ТК РФ) следует, что лицо, назначенное на должность директора общества, является его работником, а отношения между обществом и директором как работником регулируются нормами трудового права. При этом Трудовой кодекс не содержит норм, запрещающих применение общих положений Кодекса к трудовым отношениям, когда происходит совпадение работника и работодателя в одном лице (решение Приморского краевого суда от 22.09.2015 по делу № 21-1087/2015).

Отсутствие трудового договора увеличит налог на прибыль

Расходы, связанные с выплатой заработной платы сотрудникам, организация вправе учесть при формировании налогооблагаемой базы (п. 1 ст. 255 НК РФ). Однако вознаграждения, начисленные руководителям и работникам, но не предусмотренные трудовым договором, не уменьшают налогооблагаемую прибыль (п. 21 ст. 270 НК РФ). Следовательно, чтобы учесть в расходах выплаты в пользу единственного учредителя, они должны быть предусмотрены трудовым договором. Формально правомерность учета расходов на выплату зарплаты можно подтвердить и в том случае, если трудовой договор в письменной форме не заключен. Ведь, как уже указывал автор, в результате назначения на должность руководителя между ним и организацией возникают трудовые отношения. В то же время такой подход может вызвать претензии со стороны налоговых органов при проверке, и его правомерность придется отстаивать в суде.

Что же можно рекомендовать директору — единственному участнику в такой запутанной ситуации среди противоречивых мнений? Поскольку очевидно, что плюсов от наличия трудового договора в рассматриваемой ситуации гораздо больше, чем минусов, по мнению автора, возможны следующие варианты:

оформить трудовой договор, начислять и выплачивать заработную плату исходя из того, что вся судебная практика, Минздравсоцразвития России, ФСС России и трудовая инспекция поддерживают этот вариант;
оформить трудовой договор и часть денежных средств получать как заработную плату, а также начислять и выплачивать дивиденды себе уже как участнику общества. Оба эти варианта разумны, законны и обоснованы. К тому же помогут сэкономить на страховых взносах.

Важно!

Минфин России считает, что если руководителем организации является ее единственный учредитель, то есть одна из сторон трудового договора отсутствует, трудовой договор не может быть заключен.

Трудовой договор – это соглашение между владельцем фирмы и наёмным работником. Но если единственный её владелец сам хочет руководить своей же фирмой, неужели с ним тоже нужно заключать договор? И что же, он сам с собой будет соглашаться об условиях работы? С директорами муниципальных предприятий договор заключается обязательно, но как быть с коммерческими фирмами, например ООО? Здесь мы разберём – надо ли заключать трудовой договор с директором ООО, образец которого представлен ниже, где его хранить и как оформить.

Кто такой директор ООО

Это своего рода исполнительная власть фирмы, полноправный руководитель . Всё о директоре вам скажет Устав компании, в котором должно быть прописано :

как назначается директор (в основном его назначает своим решением сам же учредитель);
какие права есть у директора;
как он увольняется;
его обязанности и ответственность.

Закон компании

Устав – это закон компании , а поэтому в отношении трудоустройства директора все детали сопоставляются именно требованиям Устава.

Прописано в Уставе, что директор работает по договору, значит оформлять его нужно . А если директор – учредитель, да ещё и единственный?

Нужен договор или не нужен

По идее любой человек, который вступает в трудовые отношения с организацией, должен быть оформлен по ТК. То есть у него должен быть трудовой договор, книжка трудовая и другие документы. Директор, пусть даже он и единственный владелец фирмы, в трудовые отношения вступает по смыслу ТК . Ведь для этого есть все основания:

место работы определено;
должность установлена;
объём работы тоже наличествует;
да и условие об оплате есть (даже если учредитель и не будет зарплату себе начислять, то её отсутствие – тоже условие).

Отсюда получаем, что договору быть! К тому же, нет договора – нет ни стажа, ни больничного . Единственное, что ТК говорит о директоре-учредителе – это срок договора . Он может не устанавливаться. А вот в договоре с наёмным директором срок должен соответствовать прописанному в Уставе или в соглашении.

На том, чтобы договор с директором-владельцем заключался, настаивает ФНС , ведь каждому работнику положена зарплата, с которой текут налоги в казну, а директор – это работник.

Другую точку зрения высказывает Минздравсоцразвития и ФСТ (Федеральная служба по труду) которые настаивают на том, что договор – это двухстороннее соглашение между подчинённым и начальником, где каждая из сторон принимает на себя некие обязательства. При отсутствии одной из сторон нельзя заключить договор, поэтому в случае руководителя-учредителя трудовой договор не заключается.

Вместе с тем, по требованию ТК работа человека на предприятии должна быть оплачена . За невыплату зарплаты грозит ответственность! А размер зарплаты как раз таки и пишется в договоре. Но с другой стороны учредитель же получает дивиденды! Только это вовсе не оплата за его работу в обществе, а прибыль, ради которой общество и создавалось.

Да и ФНС зачастую обращается в суд и взыскивает штрафы за невыплату взносов в фонды и казну, ведь работнику должна выплачиваться зарплата не меньше МРОТа, так где налоги?

Внимание

Вывод – раз никем прямо не запрещено заключение договора с директором-учредителем, лучше его заключить .

Договор с наёмным директором

Трудовой договор с руководителем организации оформляется точно по правилам Устава . В законе «Об ООО» вот что написано о трудовых отношениях наёмного директора и компании:

избирается он решением учредителей;
договор с ним заключается на срок, прописанный в Уставе;
директором может быть только физическое лицо;
он без доверенности представляет интересы фирмы и заключает сделки;
имеет право выдавать доверенности от фирмы;
визирует все приказы по персоналу и по основной деятельности;
алгоритм его деятельности и порядок принятия им решений должен быть прописан в Уставе, должностной инструкции или в трудовом договоре.

В договоре обязательно должны быть прописаны все обязательные пункты, установленные ТК :

срок договора (смотреть в Уставе);
место работы;
зарплата;
соцстрахование;
права;
ответственность.

За основу можете взять .

Договор обязательно регистрируется и вкладывается в дело с договорами . Все документы тоже оформляются, как на обычного работника, только приказ о приёме на работу не пишется, вместо него везде будет фигурировать решение учредителя. А запись в трудовой будет делаться не на основании приказа, а на основании решения учредителя или протокола общего собрания учредителей .

Трудовой договор с директором-учредителем

ООО – это самая распространённая организационная форма для бизнеса в России . Зачастую владелец такого бизнеса, особенно малого, управление им берёт в свои руки. А то и вовсе так случается, что он единственный работник новорожденного ООО. Принимать решение о заключении договора – воля самого владельца.

Заключается договор по правилам Устава, но с одним исключением – срок в нём не пишется . Эту норму установила 273 статья ТК. По норме 182 статьи Гражданского кодекса договор не может быть подписан одним и тем же лицом с обеих сторон, но это никак не касается трудового договора, ведь отношения тут не гражданско-правовые, а трудовые.

Вам в помощь трудовой договор с директором, если он единственный учредитель .

Директором единственный учредитель принимает себя так:

пишет решение о назначении себя директором;
и подписывает с обеих сторон трудовой договор.

Внимание

Если вы всё же решили не заключать трудовой договор с директором ООО, образец которого мы представили выше, то будьте готовы к тому, что за вас примутся налоговики.

Они ведь деньги любят, поэтому и стараются при каждом удобном случае положить в копилку чужую копейку. Да к тому же без договора пенсия директора будет формироваться исключительно из личных средств, а его зарплата не войдёт в расходы по налогам .

1. Заключать или нет трудовой договор с руководителем-единственным участником.

2. Нужно ли выплачивать зарплату такому руководителю и как ее учесть в налоговых расходах.

3. Начисляются ли страховые взносы на зарплату руководителя ООО.

Ситуация, когда собственник бизнеса, единственный участник ООО, является одновременно и его руководителем, — не редкость. Как правило, основных причин для этого две: экономия на заработной плате наемному менеджеру и отсутствие необходимости делегировать полномочия руководителя кому-либо еще. К тому же Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» допускает избрание единоличного исполнительного органа общества из числа его участников. Таким образом, ничто не мешает собственнику ООО возложить руководство на себя… теоретически. Однако на практике это сопряжено со множеством вопросов, главный из которых: как оформить отношения между руководителем и принадлежащим ему ООО? Отсюда вытекают и другие вопросы: нужно ли выплачивать заработную плату руководителю? если нужно, то нужно ли начислять взносы и можно ли учесть в налоговых расходах? Во всех этих тонкостях разберемся далее в статье.

Оформление отношений с руководителем-единственным участником ООО

Избрание единоличного исполнительного органа ООО (директора, генерального директора, президента и т.д.) оформляется решением единственного участника общества (ст. 39, 40 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Формулировка такого решения может быть следующая: «Назначить директором ООО …(ФИО)» , подпись, дата.

На основании решения издается приказ от имени руководителя ООО о вступлении в должность примерно следующего содержания: «Я, …(ФИО), возлагаю на себя полномочия директора ООО с … (дата) на основании решения единственного участника №… от…» , подпись, дата.

Оформление обозначенных выше документов, решения участника и приказа руководителя, соответствует обычной практике и не вызывает сомнений. Но дальше предстоит решить самый, пожалуй, важный вопрос: являются ли отношения между руководителем и ООО, единственным участником которого он является, трудовыми и нужно ли заключать трудовой договор? Мнения контролирующих органов по этому вопросу разделились и, к сожалению, до сих пор единого решения нет.

Позиция 1. Трудовой договор не заключается, отношения не являются трудовыми.

Такой точки зрения придерживаются представители Роструда (письмо Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1, от 28.12.2006 № 2262-6-1, письмо Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 № 22-2-3199). Кроме того, представители Минфина также считают невозможным заключение трудового договора с руководителем, который является единственным учредителем ООО.

Итак, какие основные аргументы выдвигают чиновники Роструда и Минфина в защиту своей позиции:

В статье 273 Трудового кодекса РФ прямо прописано, что положения главы 43 ТК РФ «Особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации» не распространяются на руководителя организации, являющегося единственным участником. Отсюда чиновники делаю вывод о невозможности применения норм трудового законодательства в целом к отношениям между организацией и ее руководителем-единственным участником.

В статье 56 ТК РФ указано, что сторонами трудового договора являются работник и работодатель, то есть трудовой договор – это всегда двустороннее соглашение. Если же подписание договора от имени работника и работодателя производится одним и тем же лицом, то такой трудовой договор является недействительным, поскольку отсутствует одна из сторон. В связи с этим заключение трудового договора с руководителем-единственным участником не допускается . В этом случае полномочия руководителя единственный участник возлагает на себя своим решением, что и является основанием для осуществления им управленческой деятельности.

Согласно такой позиции, получается, что руководитель организации вступает не в трудовые, а в гражданско-правовые отношения с организацией. Таким образом, ему не положены никакие гарантии, предусмотренные ТК РФ (ежегодный оплачиваемый отпуск, компенсации и т.д.), в том числе не положена и заработная плата, а соответственно, и отчисления во внебюджетные фонды с нее (в том числе в ПФР). С этим, конечно, сложно согласиться, ведь налицо ущемление прав таких руководителей. Напрмер, если в ООО не один, а несколько участников, то заключение трудового договора с одним из них допускается (так как присутствуют две стороны: работник и другой участник от имени работодателя).

Позиция 2. Трудовой договор заключается, отношения признаются трудовыми.

За такой подход выступают представители ФСС (Письмо ФСС РФ от 21.12.2009 № 02-09/07-2598П), а также судебная практика (Апелляционное определение Челябинского областного суда от 27.11.2014 по делу № 11-12571/2014, Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2015 № 13АП-9651/2015 по делу № А21-9807/2014). При этом аргументация чаще всего сводится к следующему:

На руководителя-единственного участника ООО действительно не распространяется действие гл. 43 ТК РФ, поскольку он не нуждается в гарантиях, предоставляемых наемным руководителям. Вместе с тем, среди лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство в целом, указанных в ч. 8 ст. 11 ТК РФ, руководитель-единственный участник общества не поименован. Следовательно, он подпадает под действие общих норм ТК РФ, и отношения с ним являются трудовыми .

В соответствии с Законом № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», руководитель ООО (единоличный исполнительный орган) избирается по решению единственного участника (ст. 39, 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). А избрание на должность, в свою очередь, является одним из оснований для возникновения трудовых отношений и заключения трудового договора (абз. 2 ч. 2 ст. 16 ТК РФ). При этом договор с избранным руководителем подписывается уполномоченным лицом от имени ООО (абз. 2 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Таким образом, сторонами трудового договора будут: организация-работодатель в лице единственного участника, с одной стороны, и работник, избранный на должность руководителя, с другой стороны. То есть трудовой договор руководитель-единственный участник заключает все-таки не «сам с собой»: договор заключается между юридическим лицом и физическим лицом. Это означает, что требование ст. 56 ТК РФ об обязательном наличии двух сторон трудового договора (работника и работодателя) выполнено.

Тот факт, что трудовой договор руководитель-единственный участник заключает не сам с собой, а имеются, как и положено, две стороны договора (работник- физлицо и работодатель-юридическое лицо), отражается в стандартной преамбуле к трудовому договору, например:

«Общество с ограниченной ответственностью «Люкс» (ООО «Люкс»), именуемое в дальнейшем «Работодатель», в лице единственного участника ООО «Люкс» Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании Устава и решения единственного участника от 01.11.2015 № 1, с одной стороны, и Иванов Иван Иванович, именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны, заключили настоящий трудовой договор о нижеследующем: Работник принимается на работу на должность директора…».

Итак, мы выяснили, что правомерность заключения трудового договора с руководителем-единственным участником можно доказать (в том числе и в суде). А для чего же самим руководителям заключать трудовой договор ? Почему не рекомендуется просто согласиться с первой позицией, и «никак не оформляться к себе в ООО»? Вот основные причины:

Согласно ТК РФ трудовой договор с работником должен быть заключен в течение трехдневного срока со дня фактического допуска к работе (ч. 2 ст. 67 ТК РФ). А фактический допуск к работе, по сути, определяется решением единственного участника об избрании руководителя и приказом о вступлении в должность. За уклонение от оформления трудового договора предусмотрена административная ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ, которая влечет наложение штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Наличие трудового договора является основанием для принятия к налоговому учету расходов на оплату труда руководителя-единственного участника ООО.

Наличие трудовых отношений и трудового договора с руководителем-единственным участником является необходимым условием для признания руководителя в качестве застрахованного лица по обязательному пенсионному, социальному и медицинскому страхованию.

Для того чтобы «закрепить» трудовой характер отношений руководителя с ООО, единственным участником которого он является, рекомендуется помимо заключения трудового договора:

издать приказ о приеме на работу,
внести запись в трудовую книжку,
утвердить штатное расписание.

Начисление заработной платы руководителю

Выше мы рассмотрели аргументы в пользу трудового характера отношений и заключения трудового договора с руководителем-единственным участником ООО. Продолжая логику рассуждений, неизбежно придем к выводу: руководителю-единственному участнику необходимо начислять заработную плату .

Обязанность работодателя выплачивать работникам заработную плату в полном объеме и в установленные сроки закреплена в ст. 22 ТК РФ. При этом ТК не предусматривает каких-либо исключений для руководителя, являющегося единственным участником общества.

Следует также отметить, что трудовое законодательство не устанавливает минимальную продолжительность рабочего времени. То есть теоретически она может составлять и один час в неделю. Главное, такая продолжительность рабочего времени должна быть закреплена в трудовом договоре. В стремлении «сэкономить» на зарплате руководителю главное не переборщить: минимальная заработная плата, начисляемая руководителю, должна быть не менее заработной платы, рассчитанной исходя из пропорционально отработанному времени (ч. 3 ст. 133 ТК РФ).

Страховые взносы с оплаты труда руководителя

Руководитель организации, являющийся ее единственным участником, также как и другие лица, работающие по трудовым договорам, признается застрахованным :

по обязательному пенсионному страхованию (п. 1 ст. 7 Закона от 15.12.2001 № 167-ФЗ)
по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и связи с материнством (п. 1 ч. 1 ст. 2 Закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ)
по обязательному медицинскому страхованию (п. 1 ст. 10 Закона от 29.11.2010 № 326-ФЗ).

Соответственно, на заработную плату руководителя страховые взносы в ФСС, ПФР, ФОМС начисляются в общем порядке (ч. 1 ст. 7 Закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ).

Из всего вышесказанного следует вывод, что руководитель-единственный участник имеет право на получение пособий по обязательному социальному страхованию за счет ФСС (по временной нетрудоспособности, по беременности и родам и т.д.). Это подтверждается и разъяснениями ФСС и судебными решениями (письмо ФСС РФ от 21.12.2009 № 02-09/07-2598П, Определение ВАС РФ от 23.09.2009 № ВАС-11691/09, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 09.11.2010 по делу № А45-6721/2010, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 19.10.2010 № Ф03-6886/2010 по делу № А73-2821/2010, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 07.10.2010 по делу № А45-8040/2010).

Заработная плата руководителя в налоговых расходах

Расходы на оплату труда учитываются для целей исчисления налога на прибыль (ст. 255 НК РФ) и при УСН (пп. 6 п. 1 ст. 346.16 НК РФ). Однако НК РФ содержит оговорку: не учитываются для целей налогообложения расходы «на любые виды вознаграждений, предоставляемых руководству или работникам помимо вознаграждений, выплачиваемых на основании трудовых договоров (контрактов)» (п. 21 ст. 270 НК РФ).

Как говорилось в начале статьи, Минфин придерживается позиции, согласно которой заключение трудового договора руководителя, являющегося единственным участником, невозможно. В связи с этим Минфин считает недопустимым включать в состав налоговых расходов заработную плату такого руководителя . По крайней мере, такие разъяснения были даны ведомством в отношении УСН и ЕСХН (Письма Минфина России от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790, от 17.10.2014 № 03-11-11/52558). Но учитывая логику рассуждений представителей Минфина, скорее всего, аналогичное мнение будет и в отношении расходов на общей системе.

Но мы также рассмотрели и вторую точку зрения, согласно которой трудовой договор с руководителем-единственным участником должен заключаться. Такая позиция имеет весомые аргументы и, что немаловажно, ее поддерживают суды. Поэтому если выплаты руководителю предусмотрены трудовым договором, то есть все основания для включения их в налоговые расходы . При этом нелишним будет запастись документами, подтверждающими реальность затрат и их экономическую оправданность, такими как штатное расписание, табель учета рабочего времени, платежные ведомости, расходные кассовые ордера и т.д.

На вопрос «заключать трудовой договор с руководителем-единственным участником ООО или нет» у контролирующих и судебных органов в настоящее время нет единого ответа. Как же быть в таком случае самим руководителям, оказавшимся в подобной ситуации? Конечно, нужно самостоятельно принять решение исходя из логики и здравого смысла. И какое бы решение ни было принято, нужно уметь отстоять и обосновать его в случае необходимости.

Безопаснее все-таки заключить трудовой договор и все остальные документы, подтверждающие трудовой характер отношений (приказ о приеме, штатное расписание, оформить трудовую книжку, вести табель учета рабочего времени и т.д.). Соответственно, руководителю необходимо назначить и выплачивать заработную плату, начислять с нее страховые взносы и удерживать НДФЛ. Что касается принятия заработной платы к налоговым расходам, возможны два варианта:

вариант первый «безопасный»: выплачивать минимально возможную заработную плату и не включать ее в расходы, поскольку такова позиция Минфина;
вариант второй «рискованный»: включать заработную плату руководителю в расходы для целей налогообложения, однако такое право нужно быть готовым отстаивать в суде.

А какой точки зрения по вопросу оформления отношений с руководителем-единственным участником ООО придерживаетесь Вы? И почему?

Считаете статью полезной и интересной – делитесь с коллегами в социальных сетях!

Остались вопросы – задавайте их в комментариях к статье!

Yandex_partner_id = 143121; yandex_site_bg_color = "FFFFFF"; yandex_stat_id = 2; yandex_ad_format = "direct"; yandex_font_size = 1; yandex_direct_type = "vertical"; yandex_direct_border_type = "block"; yandex_direct_limit = 2; yandex_direct_title_font_size = 3; yandex_direct_links_underline = false; yandex_direct_border_color = "CCCCCC"; yandex_direct_title_color = "000080"; yandex_direct_url_color = "000000"; yandex_direct_text_color = "000000"; yandex_direct_hover_color = "000000"; yandex_direct_favicon = true; yandex_no_sitelinks = true; document.write(" ");

Нормативная база

Трудовой кодекс РФ
Налоговый кодекс РФ
КоАП РФ
Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»
Федеральный закон от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации»
Федеральный закон от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и связи с материнством»
Федеральный закон от 29.11.2010 № 326-ФЗ «Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации»
Федеральный закон от 24.07.2009 № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования»
Письмо Минтруда России от 05.05.2014 № 17-3/ООГ-330
Письма Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1, от 28.12.2006 № 2262-6-1,
Письмо Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 № 22-2-3199
Письмо ФСС РФ от 21.12.2009 № 02-09/07-2598П
Письма Минфина России от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790, от 17.10.2014 № 03-11-11/52558

Как ознакомиться с официальными текстами указанных документов, узнайте в разделе

В сфере предпринимательства случаи, когда в качестве единственного участника предприятия выступает его единоличный исполнительный орган - генеральный директор, имеют место достаточно часто. С одной стороны, на гендиректора распространяются положения гражданского права. Это обусловлено тем, что он является единственным учредителем. С другой же стороны, он выступает в качестве работника компании. В связи с этим нормы ТК на него также распространяются. Одним из спорных моментов в данном случае является вопрос о том, нужен ли трудовой договор с генеральным директором ООО – единственным учредителем? Выясним это далее.

Общие сведения

Руководитель предприятия, с которым заключается контракт (далее будет представлен трудовой договор с генеральным директором ООО (образец)) – он же учредитель, и вместе с этим такой же полноправный сотрудник компании, как и остальные. В связи с этим на него распространяются нормы ТК в полной мере. Руководитель исполняет свои профессиональные обязанности, имеет право на социальные и прочие отчисления, которые предусматриваются законом. Тем не менее остается открытым вопрос о том, нужно ли заключать трудовой договор.

Генеральный директор ООО: ГК и ТК

Сторонники мнения о том, что контракт не нужен, подкрепляют свою точку зрения ссылкой на положение ст. 273 ТК. В соответствии с ними генеральный директор, выступающий в качестве единственного учредителя, исключается из гл. 43 ТК. Также сторонники этой позиции ссылаются на ст. 182 ГК. В ней предусмотрено, что представитель не имеет права совершать сделки от лица, представляющего себя. Он также не может осуществлять такие действия и по отношению к иному лицу, представителем которого он также является. Исключение составляют случаи коммерческого представительства. Из этого следует, что подписывать трудовой договор с генеральным директором – единственным учредителем - как от лица работника, так и нанимателя он не вправе. Есть еще один аргумент, который приводят сторонники этого мнения. В качестве него выступает Письмо от Федеральной службы занятости и труда. Однако ряд специалистов выражают несогласие с данной позицией и считают, что трудовой договор с генеральным директором – единственным учредителем - заключать необходимо.

Аргументы

Начать следует с того, что действительно, ст. 273 ТК указывает на то, что нормы гл. 43 распространяются на руководителей компаний вне зависимости от их организационно-правовых форм и видов собственности, кроме случаев, когда:

Несмотря на то, что положения гл. 43 не действуют на руководителей, на них распространяются нормы ТК. В ст. 11 зафиксирован перечень лиц, на которых нормы ТК не влияют. К ним относят:

Военнослужащих в ходе исполнения обязанностей.
Членов наблюдательных органов (советов директоров), кроме случаев, когда с ними был подписан трудовой договор.
Физлиц, осуществляющих рабочую деятельность в соответствии с условиями гражданско-правовых соглашений.
Прочих субъектов, если это установлено в ФЗ.

ТК: разъяснения

Положения, которые содержатся в Трудовом законодательстве, регулируют рабочие и иные, непосредственно с ними связанные отношения. В качестве основания для возникновения этих взаимодействий выступает соглашение, которое заключается между нанимателем и рабочим. Данное положение зафиксировано в ст. 16 ТК. По ст. 20 Кодекса в качестве субъектов трудовых отношений выступают работник и наниматель. Первый – физическое лицо, которое вступает в рабочие отношения с предприятием. Наниматель – юрлицо либо гражданин, соответственно, вступающий в аналогичные взаимодействия с работником. Из этого следует, что в качестве работодателя выступает вся организация в целом, а не ее конкретный представитель.

Компания, существующая как юрлицо, вне зависимости от числа сотрудников и их статуса, посредством своих органов приобретает права и исполняет обязанности самостоятельно. Таким образом, руководители предприятий, которые выступают и единственными их участниками (учредителями), не исключаются из области регулирования положений Трудового кодекса. Это значит, что на них, как и на прочих сотрудников, распространяются все предписания ТК. В частности, в положениях Кодекса установлено, что при приеме на работу сотрудника, в данном случае руководителя, обязательно должен быть составлен трудовой договор с генеральным директором ООО. Образец документа содержит графы, в которых ставятся подписи сторон. В данном случае руководитель будет ставить их и как работник, и как представитель компании. Приведенная выше ссылка на ст. 182 ГК не основывается на нормах ТК. Поэтому нельзя говорить, что как работник и наниматель одновременно, не может заверить трудовой договор генеральный директор. Образец документа должен быть заполнен по правилам, содержащимся в ТК.

Необоснованность применения норм ГК

По мнению специалистов, нельзя руководствоваться положениями Гражданского кодекса в данном вопросе. Это обусловлено тем, например, что ГК не осуществляет регулирования отношений между субъектами, осуществляющими коммерческую деятельность, или совершение сделок с их участием. Предпринимательство – относительно самостоятельная деятельность. Она осуществляется на свой собственный риск и направлена на приобретение прибыли от использования имущества, реализации товара, исполнения работ и пр. лицами, зарегистрированными по установленному в законе порядку.

Трудовое право регулирует рабочие отношения и прочую деятельность, связанную с ними непосредственным образом. Деятельность руководителя как общественного работника относится к сфере регулирования ТК, но не к коммерческой деятельности. Предпринимательством в данном случае занимается вся компания в целом, но не лично ее начальник. В связи с этим применение ст. 182 ГК к трудовым отношениям необоснованно. Кроме того, данная норма не изменяет порядок, в соответствии с которым заключается трудовой договор. Генерального директора ОАО и другой организации следует зачислять в штат согласно предписаниям ТК. В частности, это осуществляется посредством издания соответствующего приказа и заключения соглашения.

Принятие на должность

В соответствии со ст. 16 ТК начало трудовых отношений фиксируется в договоре установленного образца между нанимателем и работником. Начало рабочей деятельности руководителя предприятия также удостоверяется бумагой. В этом случае, как и в отношении иных сотрудников, следует признавать трудовые отношения с генеральным директором на основании соглашения. Руководитель компании назначается или избирается на свою должность участниками предприятия. Если же учредитель один, то, соответственно, принятие решения лежит в его ведении.

В этом случае в приказе указывается, что на должность руководителя участник общества назначает себя. Далее в соответствии с этим решением заключается соответствующий трудовой договор. Что касается формы контракта, то особенности нормативного регулирования, предусмотренные главой 43 ТК, не распространяются на те случаи, когда в качестве руководителя выступает единственный участник юрлица. Из этого следует, что договор должен составляться в соответствии с общими правилами для таких документов.

Особенности контракта

Трудовым договором называют документ, представляющий собой соглашение между нанимателем и служащим. В соответствии с этой бумагой первый обязуется предоставлять последнему задания, связанные и обусловленные соответствующей профессиональной функцией. Работодатель также обеспечивает сотрудника соответствующими трудовыми условиями, предусмотренными в отраслевом законодательстве или иных правовых актах, в которых содержатся трудовые нормы, коллективных соглашениях, локальными документами.

В обязанности нанимателя, согласно контракту, кроме прочего входит установление оклада, своевременная его выплата в полном размере со всеми надбавками и прочими начислениями. Сотрудник, в свою очередь, должен исполнять лично порученную ему работу в рамках соглашения, соблюдать действующие на предприятии правила дисциплины, следовать должностной инструкции. В соглашении устанавливается ответственность обеих сторон за нарушения условий, дисциплинарные меры взыскания, порядок увольнения с предприятия. Кроме того, неотъемлемой частью договоров является указание на возможность разрешения конфликтов по установленным в законе правилам, в том числе с правом обращаться в профсоюзы и инспекции.

Трудовой договор с генеральным директором-учредителем ООО: образец (основная информация)

Прочие обязательные пункты

В трудовой договор с генеральным директором включается также название места работы, его функция на предприятии. Под последним следует понимать работу по должности по штатному расписанию, специальности либо профессии с указанием квалификации, а также конкретный вид деятельности, который поручается сотруднику. В частности, может заключаться трудовой договор с генеральным директором по совместительству. В соглашение следует вписать дату начала исполнения им обязанностей. Если подписывается срочный контракт, то указывается период его действия и причины, в соответствии с которыми заключается именно такое соглашение. Трудовой договор с генеральным директором должен содержать условия оплаты его работы. В их числе также указываются размеры тарифных ставок или должностного оклада, поощрительные выплаты, надбавки и прочие доплаты. В трудовой договор с генеральным директором также включается пункт, устанавливающий режим работы сотрудника и времени отдыха. Это условие добавляется в контракт в случае, если оно отличается от тех, которые приняты для всех остальных служащих предприятия. В соглашении должен присутствовать пункт об обязательном соцстраховании директора по нормам Трудового кодекса и прочих Федеральных законов. В зависимости от специфики предприятия в контракт включаются прочие условия, предусмотренные ТК или другими отраслевыми нормативными актами.

Подписание соглашения

Мнения по данному вопросу также неоднозначны. По ст. 40, п. 1 Закона, регулирующего деятельность ООО, избрание единоличного исполнительного органа осуществляется на общем собрании. В этом же порядке устанавливается и срок его полномочий. Исключением являются случаи, когда в Уставе компании решение этих вопросов относится к ведению совета директоров. Соглашение между обществом и лицом, которое осуществляет функции исполнительного органа, подписывается председательствующим на общем собрании. Для случаев, когда присутствует только один учредитель, применяются предписания Закона, регулирующего деятельность ООО. В соответствии с ними, если общество состоит из одного участника, то решения по вопросам, которые относятся к компетенции общего собрания, принимаются им лично и оформляются письменно.

Специфика

При определении режима работы генерального директора, как правило, устанавливается ненормированный день. Что касается срока, в течение которого действует соглашение, то в этом случае обычно руководствуются Уставом организации. В его положениях может быть установлено, что генеральный директор выбирается на конкретный срок. Это может быть 3, 5 лет или иной период. При наличии в Уставе такого пункта в договоре обязательно указывается, что он срочный.

В заключение

Гражданское право не ограничивает возможности физлица, выступающего в качестве единственного участника (учредителя) организации назначить самого себя исполнительным (единоличным) органом. При этом в ТК не содержится оговорок, касающихся действия норм на таких начальников или свидетельствующих об отсутствии необходимости оформлять официальные рабочие отношения. Однако в целях исполнения общих правил, предусмотренных в Трудовом законодательстве, необходимо составление соответствующих соглашений. Оформление бумаг не отличается в целом от контрактов, которые заключаются с рядовыми сотрудниками. В качестве примера можно взять трудовой договор заместителя генерального директора или любого другого должностного лица из аппарата управления предприятием. Во всех документах должны присутствовать пункты, предусмотренные законодательством.

Скачать трудовой договор с генеральным директором

Если учредитель Общества с Ограниченной Ответственностью планирует занять в нем руководящую должность, то ему не нужно заключать . При этом в обязательном порядке делается . В учетной политике компании должен быть отражен порядок проведения расчетов по заработной плате и указан . В дальнейшем руководитель ООО должен опираться на Трудовой Кодекс, в котором описано, . Если стороны по взаимному согласию примут решение о прекращении сотрудничества, то в таком случае будет проводиться процедура .

Законодательная база при оформлении учредителя ООО на руководящую должность

Трудовой договор с директором, который является единственным учредителем, должен составляться в соответствии с регламентом статьи 273 ТК России. В этом случае для руководителя компании все условия работы должны закрепляться не только в типовом соглашении, но и в локальных актах, то есть в учредительных документах.

В соответствии со статьей 275 Трудового Кодекса России, срок действия трудового договора, заключенного ООО с генеральным директором – единственным учредителем, должен оговариваться в учредительной документации. В данной ситуации соглашение может быть составлено на неопределенный срок.

Совет : несмотря на то что в статье 182 Гражданского Кодекса РФ указано, что соглашение, которое подписывает от двух сторон одно лицо, не имеет никакой юридической силы, это правило не распространяется на трудовые отношения. Соответственно, трудовой договор с директором, который является единственным учредителем ООО, будет являться законным.

Как должен составляться трудовой договор с директором–учредителем?

Трудовой договор с директором, который является единственным учредителем, можно составить на основании типового соглашения (образец следует скачать в интернете). В документе должна присутствовать следующая информация:

Полное и сокращенное наименования Общества с Ограниченной Ответственностью, его код, юридический адрес. Также указывается ФИО лица, которое действует от имени организации.
ФИО учредителя, который принимается на должность генерального директора, его паспортные данные, идентификационный налоговый код, домашний адрес.
В теле трудового соглашения следует указать, что на гражданина возлагаются обязанности генерального директора ООО в соответствии с решением учредителя, принятого … числа.
В разделе, который касается оплаты, нужно указать размер заработной платы, сроки ее выплаты, возможные надбавки. При этом следует руководствоваться статьей 273 Налогового Кодекса России, в которой сказано, что все расходы коммерческих организаций должны быть документально подтверждены и экономически обоснованы.
Срок действия трудового договора может быть конкретным либо неопределенным.
Права и ответственность сторон.
Дата и место заключения трудового договора.
Подписи и печать.

Особенности составления трудового договора с генеральным директором–учредителем

На человека, занимающего должность генерального директора, возложены основные управленческие функции. Он обладает единоличной властью и может принимать все решения относительно работы Общества с Ограниченной Ответственностью.

После подписания трудового договора с директором, который является единственным учредителем, на него заводится личное дело. В обязательном порядке проводится регистрация соглашения в соответствующем учетном регистре.

В том случае, когда учредитель, решивший исполнять обязанности генерального, проигнорирует требование Федерального законодательства и не заключит сам с собой трудовой договор, он может столкнуться с неприятными последствиями:

Ему не будет насчитываться стаж, так как из-за отсутствия трудового договора не будет оформлено личное дело, основании которого проводится начисление заработной платы.
Учредитель–директор не сможет получать социальных пособий, которые положены всем официально трудоустроенным работникам. Также ему не будут делаться выплаты за счет Фонда социального страхования.
Если генеральный директор будет начислять себе заработную плату без соответствующим образом оформленного трудового договора и таким образом увеличивать издержки ООО, то у контролирующих органов могут возникнуть к нему вопросы. Сотрудники налоговой службы могут запросить документ, на основании которого проводятся все эти начисления. Если генеральный директор не предоставит трудовой договор, то из расходов ООО будут сняты все издержки по заработной плате, тем самым увеличится ее прибыль, возрастут налоговые обязательства перед бюджетом. Также на руководителя может быть составлен административный протокол и применены штрафные санкции.

Образец трудового договора с генеральным директором ООО, если он единственный учредитель

Сохраните статью в 2 клика:

Несмотря на то что в Федеральном законодательстве России сказано, что факт трудовых отношений между работником и организацией может быть доказан и без их документального оформления, юристы рекомендуют все же заключать соответствующие документы. Образец соглашения о приеме на должность генерального директора ООО можно получить в любой юридической конторе либо скачать в интернете. Трудовой договор с директором, который является единственным учредителем, даст ему все социальные гарантии, будет являться основанием для начисления заработной платы и стажа. Все понесенные расходы на оплату труда официально оформленного руководителя организация может на законных основаниях списывать на издержки отчетных периодов, тем самым уменьшать базу налогообложения по налогу на прибыль.

Вконтакте

Возможно, будет полезно почитать: