Является ли договор займа ценной бумагой. Займ ценными бумагами

Если вы выступаете в роли инвестора и имеете на руках высоколиквидные , это дает определенные возможности для заработка. Нет, речь пойдет не о получении дивидендов или перепродаже ценных бумаг по более высокой цене, как это происходит обычно. Поговорим об одном из наиболее популярных сегодня направлений...

О кредитовании ценными бумагами

Можно смело утверждать, что ценными бумагами играет крайне важную роль при формировании ликвидности. Последняя, в свою очередь, уменьшает операционные и позволяет определять цену на обоих видах рынка – на падающем и на растущем. Увеличение эффективности имеет положительное влияние на весь и каждого из его участников, начиная с обычных дилеров до эмитентов. А ведь работа компаний, которые занимаются выпуском ценных бумаг, во многом зависит от ликвидности рынков, посредством которых можно привлекать дополнительные средства в свой бюджет. Рынок кредитования ценными бумагами открывает дополнительные возможности для своих участников, которые могут осуществлять продажу, к примеру, акций, для дальнейшего оформления их в кредит и осуществления расчетных операций. Дополнительные возможности передачи или получения ценных бумаг в кредит определяют современную стратегию различных хедж-фондов, управляющих компаний, дилеров и так далее. Наибольшую от кредитования ценными бумагами получают институциональные инвесторы, брокерские отделения ряда крупных финансовых учреждений и депозитариям. Ряд специалистов отмечает наличие связи между короткими продажами и кредитованием ценных бумаг. Но это не совсем так. На самом деле подобный рынок работает по сложному механизму, в котором задействован целый ряд посредников, есть свои тонкости ценообразования и конкретные условия по каждой сделке. При этом общие объемы подобных операций ошеломляющие – около трех триллионов британских фунтов в год. Для полноценного контроля такой деятельности в той же Великобритании был сформирован Комитет по кредитованию, который занимается исключительно ценными бумагами.

Какой смысл кредитования ценными бумагами для инвесторов?

Если у вас статичный и ценные бумаги покупаются на продолжительный срок, то почему бы не воспользоваться своим шансом и не получить неплохую прибыль с минимальными рисками?! Сам процесс кредитования довольно прост. , у которого на руках есть ценные бумаги, передает последние заемщику за определенную плату. Кредитор, в свою очередь, имеет право на обеспечение по кредиту. , в свою очередь, может обращаться с ценными бумагами по своему усмотрению.

Особенности сделки и ее участники

При совершении подобной сделки обязательно составляется договор, в котором описываются особенности взаимоотношений между двумя сторонами. При этом кредитодатель сохраняет за собой все права на переданные в заимствование ценные бумаги. При невыполнении условий со стороны заемщика обеспечение переходит к кредитодателю (требования договора не сильно отличаются от обычного кредита).

Кроме двух упомянутых выше участников, частью сделки обязательно являются кастодианы (депозитарии). Для чего они необходимы? Процесс кредитования ценными бумагами совсем не так прост, как может показаться. В нем есть множество нюансов и «подводных камней». Наличие грамотного посредника способствует более оперативному заключению сделки и учету интересов всех сторон. Инвестор принимает решение, какие он будет передавать в кредит. Здесь уже владелец сам может подобрать подходящий пакет. Выбранные ценные бумаги объединяются в одну «корзину», так называемый «пул», что позволяет упростить процедуру оформления кредита и уменьшить число операций. Можно себе представить, сколько времени уйдет на совершение сделки, если каждая бумага будет оформляться по отдельности. Такой подход упрощает жизнь и заемщику, который осуществляет погашение по одному общему пакету документов.

Роль кастодиана

Мы уже упоминали, что кастодиан играет роль посредника в данной сделке. При этом его задачи довольно обширны. В частности, при желании кредитора кастодиан может принимать участие в анализе рисков по будущей сделке и проверке условий самого кредита. Данный анализ позволяет подобрать наиболее надежных заемщиков и установить для каждого из них лимиты кредитования. Подобные границы могут быть установлены на ценные бумаги в общем или на каждого заказчика в частности. Кастодианы часто сами выступают в качестве кредитора и берут основные риски на себя. В случае, когда данная сторона играет роль посредника, то между всеми сторонами договора должен быть заключен договор, где прописываются основные условия и формы обеспечения. В роли залога может выступать, что угодно – казначейские обязательства, государственного образца, аккредитивы финансовых учреждений и так далее. Со стороны кредитора часто выдвигается требование, чтобы объем обеспечения не только покрывал цену объекта кредитования, но и перекрывал ее на 3-5%. Это позволяет компенсировать некоторые колебания стоимости ценных бумаг, а также ряд дополнительных затрат, которые могут возникнуть в случае продажи обеспечения (если заемщиком не будут выполнены основные обязательства). Уже после подписания договора между кредитором и кастодианом последний предлагает ценные бумаги потенциальным заемщикам. На данном этапе обсуждаются основные моменты – срок кредитования, тип обеспечения, условия и так далее. При этом одной из основных задач кастодиана является проверка залога, который должен соответствовать всем предъявляемым со стороны кредитора и закона критериям. Кроме этого, к функции депозитария относится истребование у кредитополучателя полученных по ценным бумагам доходов и их перевод кредитору. Кастодиан так же следит за своевременностью выплаты комиссий со стороны заемщика. Естественно, он не работает бесплатно. Их прибыль исчисляется в процентном отношении, в зависимости от дохода, получаемого от операции передачи ценных бумаг в кредит.

Кредитование ценными бумагами в США и России

Сегодня все чаще данным видом деятельности занимаются американские инвестиционные компании. В этом нет ничего удивительного – это одна из составляющих схем по закрытию коротких позиций. Общий объем кредитов на рынке США довольно высок и составляет около полумиллиарда долларов. Кредитная ставка минимальна и находится на уровне 0,14-0,15% годовых. При этом есть мнение, что стоимость кредитов опустится еще ниже. Активное развитие данной сферы вызвано еще и тем, что многие Америки получили добро в предоставлении ценных бумаг (являющихся основными активами) в кредит. В России рынок кредитования ценными бумагами также растет, но сказать, что он развит в достаточной степени, крайне сложно. Причин подобного «торможения» предостаточно. Одной из основных является тот факт, что сама система кредитования еще не зафиксирована на законодательном уровне. Как только появится законный механизм кредитования, можно будет рассчитывать на положительные сдвиги в данном вопросе. А ведь кредитование ценными бумагами является одним из основных инструментов брокеров, которые играют на понижение. Все кризисы, которые имели место в прошлом, можно было бы пройти с меньшими потерями при наличии законной схемы займа с участием таких активов. Сегодня же в законодательстве РФ о ценных бумагах в должной мере не отображен момент кредитования ценных бумаг. Регулирование происходит по стандартным принципам купли-продажи. Чаще всего подобные сделки представляются так называемыми договорами репо – купля-продажа с обязательством выкупа через определенный промежуток времени и по заранее оговоренной цене. Но привязать столь «хрупкую» юридическую базу к ценным бумагам довольно сложно.

Особые формы кредитных сделок и противозаконное применение ценных бумаг депозитариями

Сразу хотелось бы отметить, что после передачи ценных бумаг депозитарию, последний не может распоряжаться активами по своему разумению. Все действия осуществляются исключительно по письменному поручению клиента. Кроме этого, в договоре прописаны все права и обязанности принимающей стороны. Данные нормы гарантируют, что ценные бумаги не будут использоваться неправомерными способами. Если же нарушит договоренность и воспользуется активами с целью получения прибыли, то по статье 1107 ГК РФ он должен вернуть все ценные бумаги и полученную прибыль депоненту. Кроме этого, если на счет депо ценные бумаги были зачислены ошибочно, то в этом случае со стороны депозитария должен быть совершен возврат ценных бумаг. Таким образом, владельцы активов защищены не только от открытых неправомерных действий депозитариев, но и от «ошибочного» получения доходов уполномоченных лиц. Но даже на этом фоне возникают определенные сложности в контроле использования ценных бумаг депонентов. Вызвано это в первую очередь проблемами с контролем использования активов и отсутствия процедуры сверки данных на счетах депозитариев и на счетах реестров владельцев активов. Пассивная сверка, которую сейчас практикует , слабо помогает в решении данной проблемы.

Причина отсутствия специального контроля – в больших затратах, которые необходимы для построения действительно эффективного механизма. Кроме этого, система распределения ответственности работает, поэтому у депозитария зачастую есть возможность пользоваться ценными бумагами депонента прямо «под носом» у первых лиц компании. Ответственность за такие действия, конечно, есть, но она не является уголовной.

Основные риски кредитования ценными бумагами

Как мы уже упоминали, данная является далеко не такой безопасной, как это может показаться на первый взгляд. Здесь есть целый ряд рисков, которые должны быть учтены:

Во-первых, всегда существует опасность невозврата ценных бумаг со стороны заемщика. К слову, подобные прецеденты происходят крайне редко, но бывают;

Во-вторых, есть риски, что права по предоставленным в кредит бумагам не будут осуществлены. К примеру, может быть не реализовано право получения дивидендов, голосования и так далее. Да и вообще, признать подобные права на законодательном уровне довольно сложно, ведь это может привести к целому ряду неприятных последствий или конфликтам уже существующих нормативных актов;

В-третьих, всегда есть опасность получить убытки в случае потери платежеспособности заемщика или резкого изменения котировок. Часто после совершения сделки заемщики и вовсе пропадают из поля зрения. В ситуации, если стоимость акций резко поднимется, то обеспечения может не хватить для перекрытия собственных затрат. Заемщик, в свою очередь, может продать ценные бумаги, и к новым владельцам уже будет крайне сложно что-либо предъявить, ведь регулирующих нормативных актов попросту не существует;

В-четвертых, если передача ценных бумаг осуществляется по договору репо (как это и происходит сегодня), то сделка может быть аннулирована, если заемщик наносит ущерб акционерам или учредителям. Хотелось бы напомнить, что заем активов чаще всего производится для получения дохода от разницы в цене бумаг в случае снижения котировок или для обеспечения поставок по уже совершенной сделке;

В-пятых, кроме вышеперечисленных основных рисков, есть и ряд других, к примеру, риск утраты залога, риск требования досрочного исполнения обязательств, риск учетной системы и так далее. Таким образом, при кредитовании ценных бумаг необходимо быть особо внимательным и учитывать все вероятные опасности, пытаясь их предугадать.

А как быть с налогами?

Одним из ключевых остается вопрос налогообложения, ведь по операциям участники сделки могут получать прибыль. Но здесь все зависит от особенностей сделок. Допустим в случае оформления сделки репо и передачи активов по этому документу, разница в цене активов вряд ли будет в пользу заемщика. При этом имеют место определенные налоговые последствия для компании-заемщика, у которой появляется убыток. Если в роли компании выступает , то убыток нельзя отнести к себестоимости, и уменьшена не будет. Если же в роли заемщика выступает , то данная операция также будет облагаться налогом. При этом самое худшее, что участники сделки до конца не знают, будут ли в прибыли или убытке.

Выводы

Таким образом, кредитование ценных бумаг – это инструмент, который в России только ищет свой путь. Многие моменты должны быть рассмотрены на законодательном уровне, в противном случае проблемы с подобными сделками будут возникать и в дальнейшем.

Будьте в курсе всех важных событий United Traders - подписывайтесь на наш

В большинстве случаев оформление кредита подразумевает получение заемщиком денежных средств для определенных нужд. Но существует гораздо больше видов займов, объектами которых выступают не только деньги. К ним относится и заем ценными бумагами.

Нормативное регулирование

В России этот вид кредитования используется достаточно редко. Тем не менее, есть целый ряд нормативных актов, регулирующих процедуру:

ФЗ №39 «О рынке ценных бумаг».
ГК РФ (ст. 807).
Указание ЦБ №1366-У от 16. 01. 04 г.
НК РФ (ст. 282).

Обе стороны сделки обязаны соблюдать нормы российского законодательства.

Особенности и подводные камни

Оформление кредита ценными бумагами имеет ряд особенностей, о которых следует знать заемщику:

Сделка заключается с помощью брокера, который является посредником.
Нет комиссионных сборов за осуществление операций.
У заемщика есть возможность получить прибыль при оформлении сделки на понижение.
Очень важно правильно составить , иначе это приведет к невыполнению обязательств со стороны кредитора.
Следует учитывать дополнительные расходы на составление налоговых и бухгалтерских документов.
Процедура возврата предмета займа довольно длительная, что может привести к его обесцениванию.

При оформлении сделки возникают следующие риски:

Невозврат предмета займа. Нередко случается, если неправильно оформлен договор.
Убытки.
Незаконность займа, если у сторон нет права его оформлять.
Утрата права на голосование во время .

Всем этим рискам подвержен в первую очередь кредитор. Но и у заемщика могут возникнуть трудности с возвратом займа. В частности, при изменении стоимости котировок.

Как составить договор займа ценными бумагами

В первую очередь стороны обязаны оформить соглашение о займе. По закону устная договоренность не имеет юридической силы, поэтому соглашение оформляется только письменно. К составлению договор предъявляются особые требования:

Название документа, регистрационный номер, дата и место заключения.
Реквизиты сторон.
Предмет договора. Нужно подробно указать основные характеристики ценных бумаг (форма выпуска, номера госрегистрации и т. д.).
Сумма кредитования, . Учитывается стоимость ценных бумаг, а также проценты за их использование.
Срок оформления соглашения. Договор может быть заключен на срок до 1 года.
Ставка. Она определяется индивидуально.
. Стороны устанавливают этот график самостоятельно.
Передача и возврат предмета займа (ценных бумаг).
. В качестве залога может выступать другое имущество заемщика.
Ответственность сторон. За невыполнение условий соглашения в большинстве случаев предусматривается использование штрафных санкций.
Дополнительные условия. Внесение изменений в документ и методы урегулирования возможных споров между заемщиком и кредитором.

Для того чтобы избежать трудностей при выполнении условий соглашения, его оформление лучше передать специалистам.

Бланк договора займа с ценными бумагами скачайте .

Образец договора займа с ценными бумагами

Его получение

Виды ценных бумаг

В России используются следующие виды ценных бумаг:

чеки;
облигации;
акции.

Их можно передавать третьим лицам, в том числе и с помощью . Эта процедура выгодна обоим, так как предполагает передачу активов лишь на время. Стороны получают соответствующую прибыль. Доход заемщика составляет использование чужих акций, а кредитора – получение процентов.

Способы оформления

Оформить заем ценными бумагами можно несколькими способами:

оформить соответствующее соглашение;
продать ценные бумаги при условии обратного выкупа по оговоренной цене.

Важно, чтобы у заемщика была возможность предоставить определенное имущество в залог. На практике без этого заем ценными бумагами оформить очень затруднительно.

Сделка осуществляется несколькими сторонами:

кредитором;
заемщиком;
посредником (им обычно выступает брокер).

Проценты

Стороны самостоятельно устанавливают размер процентов, выплату которых гарантирует заемщик. Сумма на законодательном уровне не ограничена, но на практике используются следующие ограничения:

если кредит оформляется на короткое время, то ставка варьируется в пределах 0,5–1% ;
если заем ценными бумагами оформляется на длительное время, то процентная ставка может возрасти до 18% .

При получении прибыли от использования ценных бумаг стороны обязаны платить налоги. , удержанием налогов обычно занимается брокер. В случае, если , они рассчитывают и выплачивают налоги самостоятельно.

Погашение ссуды

Процедура погашения долга всегда прописывается в соглашении. И впоследствии кредитор и заемщик обязаны следовать условиям договора. Выплаты могут производиться поэтапно в течение всего действия соглашения. Не запрещено использовать полное погашение долга после того, как закончиться срок действия договора.

Закон позволяет указывать в документе точную дату возвращения долга или условие возврата по первому требованию кредитора. При этом учитывается, что срок действия договора составляет 1 календарный год, не более.

Защита прав и последствия

Если одна из сторон не выполняет условия договора, по закону к ней применяются дополнительные санкции в виде штрафа. Его размер и порядок выплаты также устанавливается соглашением. В случае, когда стороны не могут разрешить конфликт, . Но при этом следует . К примеру, при невозврате долга срок начинает исчисляться с момента, когда у кредитора возникло право на его получение.

Займ ценными бумагами оформляется с учетом тех же норм гражданского законодательства, что и стандартные кредиты. Разница между ними минимальна. Заемщик так же обязан выплачивать проценты, а в указанный срок вернуть долг. Аналогичным образом

Про операции с ценными бумагами, представляющие собой передачу имущественных прав, закрепляемых ценными бумагами, одновременно с переходом права собственности на саму ценную бумагу расскажет видео ниже:

На каком основании к операциям по передаче ОФЗ в займ организация рассматривает такую сделку, как сделку РЕПО. Об этом ничего не было сказано в предыдущем запросе.

Вопрос: Согласно п. 5 ст 282 По договору займа выплаты по ценным бумагам, право на получение которых возникло в период действия договора займа, не признаются доходами заемщика и включаются в доходы кредитора.поэтому и возник вопрос: как учитывается купонный доход, полученный за время владения облигациями и потом когда мы их пустили в оборот - реализовали. Полагаю, что все таки если купонный доход начисляется и приходит на расчетный счет, то все таки это будет доход на 91 счете, а когда мы его оплачиваем кредитору, то пускаем его в расход на 91.02. Возможна и такая ситуация: к примеру мы продали облигацию, которая была нами получена взаймы, и в тот момент, когда у нас ее на балансе не было, произошла выплата купонного дохода, имеет ли право кредитор требовать с нас возмещение этого купонного дохода и получается, что если да, то мы ему будем обязаны возместить за счет собственных средств.

Ответ: Не совсем понятно, на каком основании к операциям по передаче ОФЗ в займ организация рассматривает такую сделку, как сделку РЕПО. Об этом ничего не было сказано в предыдущем запросе.

В Вашем случае применяется статья 282.1 НК РФ.
В соответствии с пунктом 5 указанной статьи по договору займа выплаты по ценным бумагам, право на получение которых возникло в период действия договора займа, не признаются доходами заемщика и включаются в доходы кредитора.

Процентный (купонный) доход учитывается при расчете налоговой базы кредитора в порядке, установленном статьями 250, 271, 273 и 328 НК РФ, и не учитывается при определении налоговой базы заемщика по процентному (купонному) доходу по ценным бумагам, являющимся объектом займа.

Налогообложение указанных доходов осуществляется по налоговым ставкам, установленным статьей 284 НК РФ. При этом налоговые ставки применяются в зависимости от вида ценных бумаг (долгового обязательства).

Положения пункта 5 статьи 282.1 НК РФ не распространяются на кредитора в случае, если ценные бумаги получены по другому договору займа и (или) первой части операции РЕПО.
Вместе с тем, для целей бухучета в этом случае положения НК РФ не применяются.
Купонный доход, причитающийся организации за время владения облигацией, включается в состав прочих доходов отчетного периода. Об этом прямо сказано в п. 34 ПБУ 19/02 и п. 7 ПБУ 9/99.
Поэтому в бухучете задействуются финансовые счета результатов. Об этом было сказано Вам в предыдущем ответе.

Отвечает Александр Сорокин,

заместитель начальника Управления оперативного контроля ФНС России

«ККТ нужно применять только в случаях, если продавец предоставляет покупателю, в том числе своим сотрудникам, отсрочку или рассрочку по оплате своих товаров, работ, услуг. Именно эти случаи, по мнению ФНС, относятся к предоставлению и погашению займа для оплаты товаров, работ, услуг. Если организация выдает денежный заем, получает возврат такого займа или сама получает и возвращает заем, кассу не применяйте. Когда именно нужно пробивать чек, смотрите в

"Инвестиционный банкинг", 2006, N 2

Как правило, правовая база, регулирующая инвестиционную деятельность, окончательно формируется на основе практического опыта развития и становления отдельных направлений отрасли. Довольно часто бывает и обратная ситуация, когда развитие того или иного инвестиционного инструмента на отечественном рынке предопределяется базой нормативных документов, в соответствии с которой возможно его применение на практике. В данной статье рассматривается подобный пример четкой зависимости конкретного вида операций - займов ценными бумагами - от степени упорядоченности их правового регулирования.

Правоотношения по займу регулируются гл. 42 ГК РФ. В соответствии со ст. 807 ГК РФ "по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодателю такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества".

Когда говорится о займе, то чаще всего подразумевается заем денежных средств. Однако в соответствии со ст. 807 ГК РФ по договору займа могут также предоставляться не только деньги.

Российская судебная практика и научные исследования имеют противоречивое мнение о том, возможен ли заем ценными бумагами, в первую очередь акциями. Например , в соответствии с Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 3 марта 2005 г. N Ф03-А51/05-1/872 "передача бездокументарных именных акций по договору займа предполагает передачу заемщику в собственность имущественных и личных неимущественных прав акционера и выбывание заимодавца из состава акционеров, что противоречит существу заемных обязательств". На основании этого суд установил, что заем акций не соответствует требованиям ст. 807 ГК РФ.

Противоположная позиция предлагается некоторыми юристами на основании п. 4 ст. 3 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг), где прямо говорится о возможности займа ценными бумагами <1>.

<1> Царев Д.Н. Акций не займете? // Учет. Налоги. Право, N 4, 2005; Игнащенко М.В. Ценно-Бумажный "Заем" // Учет. Налоги. Право, N 30, 2005.

Необходимо отметить, что российским законодательством предусмотрены некоторые случаи, когда заем ценными бумагами точно не возможен. Например , в соответствии с Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 18 февраля 2004 г. N 04-5/пс "О регулировании деятельности управляющих компаний акционерных инвестиционных фондов и паевых инвестиционных фондов" "управляющая компания не вправе получать на условиях договора займа ценные бумаги, подлежащие возврату за счет инвестиционных резервов акционерного инвестиционного фонда или за счет паевого инвестиционного фонда".

Несмотря на то что возможность осуществления займа ценными бумагами не урегулирована, такая возможность упоминается в многочисленных подзаконных актах российского законодательства <2>.

<2> Положение ЦБ РФ от 5 декабря 2002 г. N 205-П "О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации"; Указание ЦБ РФ от 30 декабря 2003 г. N 1366-У "О проведении единовременного обследования инвестиций уполномоченных банков и их клиентов-резидентов (кроме кредитных организаций) в ценные бумаги, выпущенные нерезидентами, по состоянию на 1 января 2004 года"; Указание ЦБ РФ от 16 января 2004 г. N 1376-У "О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации"; Положение ЦБ РФ от 29 марта 2004 г. N 255-П "Об обязательных резервах кредитных организаций"; Указание ЦБ РФ от 28 декабря 2004 г. N 1538 "О проведении единовременного обследования инвестиций уполномоченных банков и их клиентов-резидентов (кроме кредитных организаций) в ценные бумаги, выпущенные нерезидентами, по состоянию на 1 января 2005 года".

Для начала следует определиться с целями и преимуществами займа ценными бумагами.

Заем ценными бумагами и его цели

Заем ценными бумагами распространен и приносит значительные прибыли на развитых международных рынках. Возникает при предоставлении владельцем ценных бумаг заемщику на определенный промежуток времени, в конце которого заемщик возвращает те же самые ценные бумаги или эквивалент ценных бумаг в том же количестве и виде, которые он приобрел на рынке к моменту исполнения своих обязательств.

Финансовые риски, связанные с займами ценных бумаг, в иностранных юрисдикциях в основном снижаются посредством предоставления обеспечения и введения положений о неттинге.

Заемщик предоставляет кредитору обеспечение на время займа и выплачивает кредитору плату за пользование заемными ценными бумагами. Заемщик также компенсирует кредитору права и дивиденды, которые аккумулируются на ценные бумаги. Таким образом, кредитор сохраняет тот же портфель.

В качестве обеспечения займа выступают деньги, другие ценные бумаги или аккредитивы. Если заем обеспечивается денежными средствами, такая сделка экономически эквивалентна РЕПО. В случае невыполнения должником своих обязательств по договорам займа, кредитор удовлетворяет свои требования из обеспечения. Если обеспечение превышает сумму невыполненного обязательства, разница возвращается заемщику. Если обеспечение меньше суммы невыполненного обязательства, кредитор имеет право требовать с заемщика компенсации ему соответствующей разницы.

Природа займа ценных бумаг в иностранных государствах может быть различной. Однако наиболее часто встречаются конструкции, по которым собственником акций становится заемщик <1>. Операции называются займами, так как их экономическая сущность заключается именно в займе ценных бумаг, а не в их передаче, что соответственно отражается также в бухгалтерском учете.

<1> Например , ст. 1892 Гражданского кодекса Франции.

Заемщики берут в заем ценные бумаги для выполнения маржинальных, деривативных или расчетных требований рынка ценных бумаг. Кредиторы получают дополнительную прибыль за счет платежей, которые им производит заемщик.

На степень развития на Западе займа ценными бумагами как отдельного инструмента указывает тот факт, что уже созданы специальные организации, которые занимаются этим вопросом (одна из наиболее известных - International Securities Lending Association), а также приняты стандартные условия таковых сделок, наиболее известными из которых являются OSLA, ISDA, PSMA/ISMA. Эти стандарты устанавливают взаимоотношения сторон, обеспечение по сделкам, ответственность сторон и покрывают заимствования ценных бумаг на любом из рынков. Изменения к стандартным договорам обычно оформляются путем дополнений, которые прикладываются к основному договору.

Очень важно, что на Западе операции по займам ценными бумагами пытаются позиционировать не как спекулятивные операции, которые совершают мелкие компании, а как широко используемые сделки уважаемых профессиональных игроков на финансовом рынке. Например , для этих целей International Securities Lending Association в 2005 г. приняла специальный документ под названием "Займы ценными бумагами и корпоративное управление". Целью документа было развеять миф о том, что займы ценными бумагами составляют опасность для должного корпоративного управления, и дать рекомендации кредитным организациям, участвующим в таких сделках, соблюдать требования корпоративного управления при совершении сделок.

Преимущества займов ценными бумагами

Причины, по которым осуществляются такие займы на западных рынках:

Для выполнения своих обязательств. Например , если лицо должно поставить определенное количество ценных бумаг, однако не имеет достаточного количества ценных бумаг. Примером такой операции могут служить ситуации, когда клиент брокера продает ценные бумаги, но не успевает вовремя доставить их своему брокеру. Брокер в этом случае занимает ценные бумаги, продает их. Таким образом, брокер зарабатывает дополнительный процент и избегает ситуации наложения штрафов. Заем погашается, когда клиент доставляет ценные бумаги брокеру.
Выполнение требования законодательства. В соответствии с французским законодательством <1> каждый член наблюдательного совета французской компании должен владеть определенным количеством акций этой компании, как установлено в ее учредительных документах. Продажа акций члену наблюдательного совета не всегда может быть удовлетворительна для акционера французской компании, поэтому очень часто используется так называемый "потребительский заем" (loan for consumption). По такому займу заемщик формально становится собственником ценных бумаг, информация о нем отражается в реестре акционеров и заемщик может получать дивиденды на акции. Однако по истечении срока действия договора заемщик обязан вернуть то же самое количество ценных бумаг лицу, которое предоставило ему такие ценные бумаги.

<1> Статья L225-72 Коммерческого кодекса Франции.

Заимствования для маржинальных требований. Для того чтобы соответствовать маржинальным требованиям, ценные бумаги могут быть заимствованы.
Поддержание рынка. Иногда заем ценных бумаг делается для целей хеджирования рисков на рынке. Например , в случае так называемых "коротких продаж".
Увеличение ликвидности. В случае займа ценными бумагами нет необходимости переводить деньги и отвлекать их от других операций.

Заем ценных бумаг по российскому законодательству

Займы ценных бумаг являются сравнительно новыми операциями на российском рынке и еще не получили широкого распространения. В числе причин, препятствующих популярности таких операций в России, является недостаточно четкое регулирование этих операций, а также негативный подход судов в интерпретировании таких сделок.

Договоры о займе ценных бумаг, которые были подготовлены крупнейшими иностранными специализированными организациями, например International Securities Lending Association, тяжело использовать в России, так как большая часть положений по российскому праву может быть признана недействительной. Некоторые участники рынка пытаются разработать соответствующие стандарты для сделок по займу ценных бумаг, например, несколько лет назад Национальная фондовая ассоциация работала над стандартом по операциям РЕПО <2>, однако пока ни один из этих стандартов не был утвержден.

<2> http://www.nfa.ru/nfa2/actions/wg_repo_itogi.shtml.

В России известны несколько видов займа ценными бумагами, в том числе РЕПО и маржинальная торговля.

РЕПО

В соответствии с российским законодательством под операцией РЕПО понимаются две заключаемые одновременно взаимосвязанные сделки по реализации и последующему приобретению эмиссионных ценных бумаг одного выпуска, количества, осуществляемые по ценам, установленным соответствующим договором (договорами). Первая по времени исполнения сделка признается первой частью РЕПО, а вторая - второй частью РЕПО, при этом обязательства участников по второй части РЕПО возникают при условии исполнения первой части РЕПО <1>.

<1> Статья 282 Налогового кодекса; Положение ЦБ РФ от 25 марта 2003 г. N 220-П "О порядке заключения и исполнения сделок РЕПО с государственными ценными бумагами Российской Федерации"; Указание Банка России от 30 декабря 2003 г. N 1365-У "Об особенностях проведения Банком России операций прямого РЕПО с кредитными организациями"; Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 14 августа 2002 г. N 32/пс "Об утверждении Положения о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации".

В основном операции РЕПО регулируются подзаконными актами <2>, большинство из которых были выпущены Банком России или Федеральной службой по финансовым рынкам (ФСФР).

<2> Положение ЦБ РФ от 25 марта 2003 г. N 220-П "О порядке заключения и исполнения сделок РЕПО с государственными ценными бумагами Российской Федерации"; Указание Банка России от 30 декабря 2003 г. N 1365-У "Об особенностях проведения Банком России операций прямого РЕПО с кредитными организациями"; Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 14 августа 2002 г. N 32/пс "Об утверждении Положения о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации".

Банк России и ФСФР не ставят вопрос о действительности или судебной защите РЕПО по российскому законодательству. Наоборот, оба органа рассматривают РЕПО-сделки как составляющую часть российского финансового рынка, которые используются не только для сделок с корпоративными ценными бумаги, но и с государственными ценными бумагами и бумагами, выпущенными Банком России.

Однако позиция судов относительно сделок РЕПО не так однозначна. Некоторые суды основывают свои аргументы исключительно на Гражданском кодексе, который не регулирует сделки РЕПО. В результате такие суды <3> приняли несколько судебных решений, которые рассматривают договоры РЕПО как притворные сделки, которые скрывают предоставление обеспечения по кредитному договору. Суды принимают такую точку зрения, основываясь на позиции, что стороны не имели действительного намерения передать право собственности на акции по сделке РЕПО. Исходя из этого, суды применяют положения, которые установлены для залога к сделкам РЕПО, и требуют проведения публичного аукциона при реализации заложенного имущества. Особенно сделки РЕПО спорны, когда отсутствует намерение сторон продать ценные бумаги, и передача права собственности на акции не регистрируется в реестре акционеров.

<3> См., например, Постановление Президиума ВАС РФ от 6 октября 1998 г. N 7045/97; Постановление Президиума ВАС РФ от 6 октября 1998 г. N 6202/97; Постановление Президиума ВАС РФ от 6 октября 1998 г. N 1171/98; Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 22 ноября 1999 г. по делу N 2361.

Такая позиция судов, особенно на уровне Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, несколько лет назад на какое-то время стагнировала практически весь рынок сделок РЕПО с корпоративными ценными бумагами в России. Компании боялись заключать такие сделки в связи с тем, что существовал большой риск признания их недействительными в суде. В последнее время сделки РЕПО начинают медленно возобновляться.

Скорее всего, сделки РЕПО все же будут иметь защиту в суде при условии, что они являются независимым обязательством, а не идут в совокупности с кредитом или займом. Также если наличествует прямая воля сторон именно на заключение сделки РЕПО, а не кредитной сделки, переход прав на акции будет фиксироваться в реестре акционеров как передача прав собственности на акции.

Маржинальная торговля

Маржинальная торговля регулируется Законом о рынке ценных бумаг и нормативными актами ФСФР. Под маржинальными сделками понимаются сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем <1>.

<1>

По маржинальным сделкам (иногда также называются сделки "с плечом") брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения <2>.

<2> Статья 3 Закона о рынке ценных бумаг.

Маржинальные сделки заключаются на биржах, которые получили лицензию организатора торговли от ФСФР. По результатам совершения маржинальных сделок биржи предоставляют в ФСФР информацию, которая формируется в порядке, определяемом биржей.

Условия договора займа ценными бумагами, в том числе сумма займа или порядок ее определения, могут быть определены договором о брокерском обслуживании. При этом документом, удостоверяющим передачу в заем определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иной документ, определенный условиями договора. В договор о маржинальных сделках обычно включаются положения об условиях приема и исполнения поручений, расчет маржи, расчеты по маржинальным сделкам, контроле за такими сделками и другие положения.

В случаях невозврата суммы займа и/или занятых ценных бумаг в срок, неуплаты в срок процентов по предоставленному займу, а также в случае, если величина обеспечения станет меньше суммы предоставленного клиенту займа (рыночной стоимости занятых ценных бумаг, сложившейся на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг), брокер обращает взыскание на денежные средства и/или ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, во внесудебном порядке путем реализации таких ценных бумаг на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг <3>.

<3> Статья 3 Закона о рынке ценных бумаг.

На настоящий момент было только несколько судебных решений относительно маржинальных сделок, и, как следует из этих решений, суды не всегда понимают механизм этих сделок.

На практике рынок сделок с маржей развивается. Большинство более или менее крупных профессионалов на рынке в настоящее время осуществляют маржинальные сделки.

Неттинг

С договорами займа ценными бумагами обычно очень тесно связан вопрос неттинга. Неттинг - это зачет обязательств и требований по ценным бумагам и/или денежным средствам. Является одним из широко применяемых на международных финансовых рынках способов снижения рисков контрагентов. Позволяет не перечислять денежные средства или ценные бумаги по каждой сделке, а путем аккумулирования нескольких обязательств осуществлять только перечисление разницы после реализации нескольких сделок. Неттинг может проводиться на определенную дату или по наступлению определенного события.

В настоящее время в России отсутствует законодательство о неттинге, хотя он упоминается в нескольких подзаконных актах <1>. В связи с отсутствием регулирования неттинга существует риск, что в случае банкротства одного из контрагентов неттинг не будет защищаться российским судом, так как суды могут рассматривать такой неттинг как обычный зачет, в данном случае - договорный зачет.

<1> Инструкция ЦБ РФ от 16 января 2004 г. N 110-И "Об обязательных нормативах банков"; Постановление ФКЦБ от 14 августа 2002 г. N 32/пс "Об утверждении Положения о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации"; Инструкция ЦБ РФ от 7 июня 2004 г. N 115-И "О специальных брокерских счетах для учета денежных средств нерезидентов.

"Договорный зачет осуществляется на основании соответствующего соглашения между сторонами, которое позволяет сторонам устранить недостатки зачета, осуществляемого в силу закона" <2>. При этом в соглашении о договорном зачете можно не только установить, что он осуществляется по согласию обеих сторон, но и установить процедуру зачета, отличную от установленной законодательством.

<2> Драгунов В.В. "Односторонний и договорный зачет: российская практика и международный опыт" // Право и экономика, N 11, 2003.

В России возможность договорного зачета можно основывать на ст. ст. 410 и 411 ГК РФ, которые разрешают ограничивать односторонний зачет договором, и ст. 421 ГК РФ, закрепляющей принцип свободы договора, в соответствии с которым стороны могут заключать договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

В соответствии с российским законодательством <3> зачет против стороны, которая была объявлена банкротом, не возможен, так как это может привести к преимущественному удовлетворению требований одного акционера перед другими. Процедура удовлетворения требований кредиторов (включая преимущества определенных кредиторов перед другими, находящимися в той же очередности требований) противоречила бы законодательству, и такие сделки могли быть признаны недействительными в соответствии со ст. 168 ГК РФ. Необходимо отметить, что неттинг может быть признан недействительным не только если он был осуществлен после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, но и в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании банкротом, если такой неттинг влечет за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами <4>. В связи с этим используемое за рубежом положение об автоматическом неттинге, когда при банкротстве должника неттинг считается совершенным на дату, предшествующую дате банкротства должника, не будет возможным использовать в России.

<3> Статья 63 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
<4> Статья 103 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Более того, если российский суд признает, что положения о неттинге составляют существенную часть договора <5> (сделка не была бы заключена без этой части), он может признать недействительным весь договор, а признать действительной только ту часть договора, которая говорит о неттинге.

<5> Статья 180 Гражданского кодекса.

В настоящее время ведется работа над законодательством о неттинге. В 2004 г. такой законопроект даже был внесен на рассмотрение в Государственную думу, однако затем снят с рассмотрения.

* * *

Несмотря на то что развитию займов ценными бумагами на отечественном рынке в определенной степени препятствует отсутствие четкого гражданского регулирования, а также негативная судебная практика по данным сделкам, такие операции все активнее развиваются в России. С учетом того, что работа над правовой базой в этой области ведется медленно, можно с уверенностью предположить, что в скором будущем окончательное становление данного вида операций стабилизируется.

А.Ю.Буркова

научный сотрудник

Института государства и права РАН

Многие не раз слышали о таком виде денежных займов, как займ ценными бумагами. Но не каждый знает, каким образом он осуществляется и какие преимущества по отношению к другим кредитам имеет. Начнем с того, что ценными бумагами называют документы и свидетельства, подтверждающие права на имущество.

Дорогие читатели! Статья рассказывает о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай индивидуален. Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему - обращайтесь к консультанту:

ЗАЯВКИ И ЗВОНКИ ПРИНИМАЮТСЯ КРУГЛОСУТОЧНО и БЕЗ ВЫХОДНЫХ ДНЕЙ .

Это быстро и БЕСПЛАТНО !

Например, с помощью данных документов фиксируются права на прибыль от определенной компании, на осуществление управления над предприятием и многие другие.

На рынке РФ данная услуга считается специфической и обычно служит для кратковременного заработка, потому бумаги и не выдаются на долгий срок . Обычно это несколько месяцев или пол года.

По закону, ценные бумаги могут передаваться юридическими или физическими лицами по своему усмотрению.

Но каждый из держателей обязан подавать декларации о полученных им ценных документов для внесения в общий реестр.

Перечень основных и распространенных ценных бумаг :

Облигации;
акции;
векселя;
чеки.

Что это такое

Что же подразумевается под словосочетанием «займ ценными бумагами»? Особенность данного способа в том, что предметом договора служит не денежный эквивалент, а ценные документы, например облигации. Одна из сторон передает свои ценные бумаги другой, которая использует их некоторое время, а затем возвращает уже с процентами.

Чаще всего кредит выдается под процент от 0,5 до 1,5 годовых на более краткие сроки, долгосрочные кредиты выдаются с комиссией от 14 до 19 процентов.

Условия получения

Основными условиями получения кредита можно назвать :

1. Предмет займа обязательно должен обладать родовыми признаками определенного вида;
2. Предметы, переданные при оформлении кредита, так же должны обладать определенными характеристиками: массой, размером, или какими-либо другими, но обязательно урегулированными договором;
3. Назначение и тип передаваемого предмета может быть абсолютно разными;
4. Ценная бумага в обязательном порядке должна обладать специальными реквизитами, так же указанными в документе. Обычно, в них так же входит родовой признак.

Требования

Осуществлять данные имущественные отношения могут практически все категории граждан Российской Федерации, например :

Юридические лица, обладающие различными организационными формами.
Физические лица, то есть ИП с документально урегулированными правами, отвечающие за полученную в аренду в качестве займа собственность. Кредит может быть осуществлен только с участием совершеннолетнего и дееспособного гражданина. Если же заемщик не достиг возраста совершеннолетия, его представляет официальный представитель - то есть, родитель или опекун.
Чаще всего основные требования прописываются в договоре непосредственно при его заключении, и могут значительно отличаться во время разных сделок.

Где получить займ ценными бумагами

При возникновении необходимости оформления займа ценными бумагами вы должны обратиться непосредственно в агентство, предоставляющее свои услуги по денежным и прочим видам займов . В дальнейшем агент этой организации подберет для вас оптимальный вариант осуществления займа.

Одной из наиболее популярных на данный момент финансовых организаций можно назвать «Кит Финанс Брокер». В целом, на просторах сети Интернет существует множество разнообразных площадок подобного типа с различными условиями заключения займа. Каждый из получателей сможет подобрать вариант получения займа, подходящий непосредственно ему.

Посредством такого вида денежных отношений вы сможете получить прибыль за аренду документов. В любом случае, участие в сделке третьего лица понесет за собой необходимость выплаты небольшой комиссии за непосредственную работу агентов и перевод денежных средств на ваш счет.

Выбор брокера является достаточно сложным нюансом, поэтому стоит рассмотреть множество вариантов и ознакомиться с отзывами о работе, прежде чем заключать договор.

Законность

Гражданский кодекс не упоминает никаких мер предостережения насчет заключения договоров об кредитах ценными бумагами, но это не отменяет возможности возникновения проблем .

Более того, любой из заключаемых займов так же налогооблагаем, поэтому некоторый процент при его заключении вы обязаны выплатить государству некоторый фиксированный процент.

Данный вид займов считается узаконенным и легальным.

Образец договора

Заключаемый договор должен содержать в себе следующую информацию :

Указывается предмет заключения сделки - то есть, название ценных бумаг, а так же все необходимые для оформления договора реквизиты: то есть форма выпуска, вид, серия и категория, регистрационный номер ценной бумаги. Необходимо указать количество и номинальную стоимость каждого из документов. После этого заключающее договор лицо вправе прописать так же имеющиеся в пользовании иные ценные бумаги;
Сроки выполнения заемного соглашения, например месяц, год, несколько лет;
Пометка о стороне, у которой будут храниться документы;
Номер и ссылка на основной заемный документ, к которому будет приложен договор;
Дата, место, ФИО и подписи лиц, заключивших договор.

В целом, документ будет состоять из нескольких основных параметров в такой последовательности :

Наименование, реквизиты сторон;
Предмет сделки;
Сумма займа в валютном выражении;
Сроки займа;
Ставка (если есть);
Порядок передачи или возврата;
Пометка об уплате процентов;
Обеспечение;
Ответственность заемщика;
Дополнительные пункты, если это необходимо.

Видео: Правовое регулирование

Документы

Для заключения сделки вам потребуется собрать следующий перечень документов:

1. Документ, подтверждающий ваши права на ценные бумаги;
2. Паспорт с пропиской;
3. Свидетельство о государственной регистрации ИП, если имеется;
4. Иные документы, подтверждающие ваши полномочия.

Налогообложение в 2019 году

Налогообложение займов ценными бумагами на момент 2019-го года основывается на ставке, указываемой непосредственно в договоре.

Чаще всего, непосредственное налогооблажение НДФЛ зависит от стоимости чеков или облигаций. Ориентироваться будем на сумму, указанную в договоре. От нее взимается около тринадцати процентов для передачи государству.

Некоторая сумма удерживается в виде обязательного для уплаты взноса.

По закону налог взимается лишь в перечисленных случаях :

1. Превышена сумма выплат за использование средств, выраженных в рублях, исчисленных исходя из трех четвертых действующей ставки рефинансирования, устанавливаемой ЦБРФ на момент фактического получения налогоплательщиком дохода, над общей суммой выплачиваемых процентов, вычислямой следуя условиям договора;
2. Превышена сумма выплат процентов за использование заемных средств, выраженных в иной валюте, вычисленная исходя из стандартных 9% годовых, над основной суммой процентов, вычисленной следуя договору.

Возврат кредита

Кредит возвращается заемщиком в обговоренный заранее срок, например, в течение года . Чаще всего возможно погасить займ ценными документами заранее. Более того, обычно это позволяет сэкономить на процентах, лишь возрастающих с каждой неделей.

Возвращается займ ценными бумагами абсолютно так же, как и любой другой.

Существует определенная сумма, которую заемщик обязуется выплачивать еженедельно или ежемесячно. Уже от нее будет зависеть и выплачиваемый налог, и прочие дополнительные выплаты.

Плюсы и минусы

Плюсы использования такого вида кредитования, как займ ценными бумагами :

Нет дополнительной комиссии за передачу или возврат облигаций. Вы платите налог лишь за средства, вырученные непосредственно от сделки, и обычно он не превышает нескольких процентов.
Операции по передаче или возврату не побуждают оплачивать дополнительные налоги, ведь в регистрационную налоговую базу попадут только доходы сторон. Тем самым, вы сэкономите некоторую часть своих средств.
Учитывая то, то чаще всего данную сделку осуществляют с участием брокера, существует полная отчетность по передаче денежных средств, все документируется в процессе заключения договора. В любом случае, у вас будет документальное подтверждение заключения сделки, и при возникновении проблем появится возможность решить их в разы быстрее.
Есть возможность совершить сделку «на понижение» и тем самым заполучить дополнительные средства. Именно этот способ считается наиболее востребованным в сфере займов ценными документами на российском рынке.

Но риски в данном займе тоже присутствуют :

Если вы заключили сделку без соблюдения всех предписаний, то есть вероятность невозврата денежных средств или ценных документов. Придется потратить немало времени и средств, чтобы вернуть их назад.
Кредитор может оказаться в серьезных убытках, если окажется, что в момент нахождения бумаг у заемщика изменились котировки. С другой стороны, при необходимости реализации активов так же могут возникнуть проблемы, когда их фактическая цена окажется гораздо меньше цены документов, отданных в заем.
Кредитор, передавший свои ценные бумаги, имеет возможность потерять права на них. В другом случае, заемщик может оказаться недобросовестным и отказаться отдавать документы, а их возврат затянется на несколько месяцев.

Возможно, будет полезно почитать: