Общие положения об обязательствах и договорах. Односторонние и двухсторонние договоры

С договором или договорными отношениями каждый из нас сталкивается постоянно. Человек - существо социальное, поэтому умение договариваться можно назвать определяющим для благополучной жизни. Договориться - значит прийти к согласию по какому-то вопросу, и не всегда договорные условия будут справедливыми и равноправными для обеих (или более) сторон. В частной жизни каждый из нас волен поступать, как посчитает нужным или возможным для себя в имеющихся условиях, но если говорить о договорах в предпринимательской деятельности, то их заключение и исполнение жестко определяется законом.

Гражданский кодекс РФ дает определение договора как соглашения двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей . К договорам применяются положения о сделках, предусмотренные главой 9 ГК РФ.

Поручать подготовку договоров надо специалистам, но каждый бизнесмен тоже должен иметь общее представление о том, что это за документ, и как он должен быть составлен.

В нашем конструкторе договоров, вы всего за 11 минут можете разработать нужный документ с необходимыми именно вам условиями

Общие требования к оформлению договоров

1. Первое и главное требование к оформлению договора - это само наличие договора как письменного документа . Звучит довольно странно. Разве может быть договор без договора? Да, может, только называется это наличием договорных отношений в рамках внедоговорных сделок. Поясним на примере.

Вступление сторон в договорные отношения без заключения договора называется принятием оферты. Оферта - это предложение вашего контрагента. По сути, таким предложением может быть любая реклама товара или услуг, адресованная неопределенному кругу лиц. Если вы согласились с офертой, то следующим шагом контрагента будет выписывание вам счета и предложение его оплатить. Чаще всего на этом этапе продавец не будет предлагать вам заключить договор. После оплаты товара он просто выпишет накладную и счет-фактуру.

Тот факт, что вы оплатили выставленный счет, является согласием с офертой и называется акцептом. При этом вы не можете самостоятельно изменять условия оферты - например, заплатить не ту сумму, которая указана в счете. Регулируют исполнение оферты и акцепта статьи 435 - 443 ГК РФ.

Конечно, в выставленном счете нет таких договорных условий как ответственность сторон, сроки исполнения обязательств, штрафные санкции и т.д., тем не менее, в таких внедоговорных сделках отношения сторон регулируются Гражданским кодексом так же, как и при заключении договора в письменной форме. Казалось бы, договорные отношения в виде принятия оферты достаточно удобны, не надо огород городить с заключением договора, но это не так.

Статья 161 ГК РФ указывает, что сделки юридических лиц между собой и с гражданами, а также сделки граждан между собой на сумму более 10 тысяч рублей должны совершаться в письменной форме.

Еще одно предупреждение можно найти в статье 162 Гражданского кодекса: некоторые виды сделок, например, внешнеэкономические, без соблюдения письменной формы, будут признаваться недействительными. Приведем еще неполный перечень сделок, которые обязательно должны быть заключены письменно. Это сделки залога, поручительства, продажи недвижимости, аренды зданий и сооружений, страхования, доверительного управления, коммерческой концессии, кредитный договор, договор банковского вклада и др.

Но есть еще и налоговые последствия того факта, что договор, как письменный документ, отсутствует. Это дает возможность налоговым органам проявить свою инициативу в виде навязывания сторонам обязательств или лишения их каких-либо прав. Свято место пусто не бывает, и раз вы сами не озаботились подробным прописыванием прав и обязанностей сторон, то налоговики сделают это и вас, и за контрагента.

Например, налоговые органы попытались обложить налогом все имущество, хранящееся на складе хранителя, т.к. с поклажедателями не были заключены письменные договоры. Возникают также проблемы с вычетом входного , попытки переквалификации договора дарения в договор купли-продажи, и наоборот, признание возмездной сделки безвозмездной и т.д.

В этом случае остается только судиться (кстати, с высокой вероятностью выигрыша), но ведь это значительные затраты как времени, так и денег. Наличие договора в письменной форме с четко прописанными условиями во многом обезопасит вас от споров, как с , так и с надзорными органами.

2. Наименование договора в шапке желательно указывать, а не ограничиваться просто «Договор №__», хотя и без этого договор все равно будет иметь юридическую силу. В гражданском праве существует приоритет экономического содержания документа над его юридической формой.

Например, если договор назван договором дарения, а из его текста следует, что это - договор аренды, то права и обязанности сторон будут соответствовать арендному договору. Договор без наименования тоже будет исполняться, исходя из его содержания. И все же давать наименование договору стоит, чтобы не провоцировать налоговые органы к переквалификации его юридической сути, да и самому не запутаться в своих документах.

3. Дата подписания - важный реквизит договора. Если в условиях договора не прописано, с какого момента он вступает в силу, то права и обязанности сторон возникают с даты подписания. Договор, подписанный контрагентами в разное время, считается заключенным с момента его подписания последней стороной.

Не всегда партнеры начинают свои отношения с заключения договора. Иногда между сторонами осуществляются расчеты, подписываются накладные и акты о приеме товаров, работ, услуг без составления письменного договора. Налоговые органы часто обращают внимание на это и оспаривают законность подтверждения расходов по таким сделкам. Из этой ситуации есть простой выход, предусмотренный пунктом 2 ст. 425 ГК РФ: при подписании договора сделать в его тексте оговорку «Условия настоящего договора применяются также к отношениям сторон, возникшим до его заключения».

Нежелательно подписывать договор датой, которая приходится на нерабочий день, или днем, когда лицо, подписавшее договор, по документам находилось в отпуске, командировке, на больничном и т.д. Это может вызвать налоговые споры о том, что договор подписан неустановленным лицом.

4. Если в договоре не указано его место заключения, то им будут считать место нахождения юридического лица (место жительства физического лица), которое направило оферту, то есть предложило заключить договор. Этот реквизит может быть особенно важным для внешнеэкономических сделок, когда в тексте нет оговорки о том, по законодательству какой страны будет исполняться договор. В этом случае будет выбрано право той страны (региона), где был заключен договор.

5. Номер договора обязателен только для сделок, которые подлежат государственной регистрации, но если номера нет, то это неудобно для самих сторон, особенно если договоров с одним контрагентом несколько. Обычно присваивает номер договору тот партнер, который инициировал его заключение и предложил свой вариант текста. Если возникают споры по поводу нумерации договора, то номер может быть двойным, через знак «/». В первой части указывают внутренний регистрационный номер одной стороны, а во второй части - другой.

6. Наименование стороны договора - это обязательный реквизит, ошибка в котором может поставить под сомнение юридическую значимость документа. Указывать наименование надо в полной форме, так, как оно внесено в государственные регистры.

Если ошибка в наименовании стороны обнаружена на момент подписания договора, то ее легко исправить, просто заменив неправильный текст новым экземпляром. Но вот если по договору с неверным наименованием было оформлено платежное поручение, выписан счет, сдана отчетность, то надо составить дополнительное соглашение с указанием текста исправления. Иногда дело может дойти и до судебных разбирательств, в которых можно сослаться на преддоговорную переписку или на документы, где наименование стороны написано правильно.

7. Существенные условия договора - это такие условия, по которым стороны должны прийти к согласию, иначе договор будет считаться незаключенным. Согласно статье 432 ГК РФ существенными являются условия:

о предмете договора;
условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;
условия, которые должно быть согласованы по заявлению одной из сторон.

Существенные условия могут быть указаны в нормах ГК, в законах и в других нормативных актах или в преддоговорной переписке. Если сторона настаивает на включение в текст определенных условий, то такие спорные положения надо обоюдно принять, изменить или отказаться от них.

8. Лучший способ подписания договора - при личной встрече представителей сторон, но на практике контрагенты часто просто обмениваются отсканированными копиями подписанных документов по Интернету. Если эти копии не подписаны электронной подписью, то договор может быть признан незаключенным.

Чтобы этого избежать, надо прописать в тексте договора подобное условие: «Договор и прилагаемые к нему документы, переданные при помощи электронной связи, имеют юридическую силу до момента предоставления их оригиналов. Подписанные оригиналы документов должны быть переданы сторонами друг другу курьером или посредством почтовой связи в течение ___ дней с момента заключения договора».

Структура договора

Договор может быть одностраничным или объемным, с большим или меньшим числом разделов, но самая простая его структура обычно выглядит так:

Раздел	Описание
Преамбула	Этот раздел называют еще шапкой, в нем указывают такие реквизиты договора как наименование, номер, место и дату заключения. Из преамбулы должно быть ясно - кто именно заключает договор, и на основании каких документов действуют представители сторон.
Предмет договора	Указание предмета договора относится к существенным условиям, поэтому в этом разделе надо четко прописать, какое действие или обязательство должно быть исполнено сторонами.
Права и обязанности сторон	Здесь указывают в подробностях, как именно должны выполнить стороны свои обязательства, и на что они имеют право в рамках заключаемого договора. Все эти условия должны соответствовать требованиям, установленным законом к определенному виду договора и не противоречить императивным нормам.
Цена и порядок расчетов	Лучше всего сразу прописать в договоре общую сумму договора, с выделением НДС отдельной цифрой. Если на момент заключения договора точную цену установить невозможно, то должен быть предусмотрен порядок расчет цены. Надо указать и вид расчетов (безналичный порядок или наличными деньгами), но при этом надо помнить об ограничении расчетов наличными суммой в 100 тысяч рублей в рамках одного договора. Здесь же можно предусмотреть возможность частичной оплаты, рассрочки, оплаты по партиям и др.
Ответственность сторон	К мерам защиты интересов стороны при нарушении ее прав другой стороной относятся: возмещение убытков, неустойка, уплата процентов за пользование чужими деньгами, уменьшение цены некачественного товара, замена товара, отказ от исполнения договора и др.
Прочие или заключительные условия	Этот раздел может содержать сразу несколько разных положений: срок действия договора, порядок его изменения и расторжения; форс-мажорные обстоятельства; досудебный порядок споров и подсудность; указание на приложения к договору и др. Иногда, если эти положения объемны, их прописывают в разных разделах.
Реквизиты и подписи сторон	Кроме наименования стороны и ее представителя реквизиты должны включать в себя полные и точные контактные данные и банковские реквизиты. Не стоит допускать ситуации, когда последняя страница договора содержит только реквизиты без привязки к тексту договора. Многостраничные договоры лучше прошивать и визировать своей подписью каждую страницу. Это не даст возможности недобросовестному партнеру подменить условия договора.

Что такое свобода договора?

Свобода договора, предусмотренная статьей 421 ГК РФ, означает, что не допускается принуждать кого бы то ни было к заключению договора против его воли, если только такая обязанность не предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Что касается самих договорных условий, то тут стороны свободны лишь отчасти.

Статья 422 ГК РФ указывает, что договор должен соответствовать императивным нормам , то есть тем обязательным для сторон правилам, которые установлены законом или другими правовыми актами. Если какое-то условие договора противоречит императивной норме, то оно незаконно и не подлежит исполнению сторонами. Но верно и другое - императивная норма, не внесенная в текст договора, должна исполняться в любом случае.

Стороны не могут изменять императивные нормы по договоренности между собой, но кроме таких жестких норм есть еще и диспозитивные . Такие нормы описывают условие договора в виде возможного варианта или вообще не дают никакого варианта, а оставляют его на усмотрение сторон.

Таким образом, при заключении договора надо четко различать императивные и диспозитивные нормы. Сделать это довольно просто. Рассмотрим для примера ст. 456 ГК РФ. Императивная норма указана в п.1 и звучит следующим образом: «Продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи». Диспозитивную норму мы найдем в п. 2 - «Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю ее принадлежности, а также относящиеся к ней документы…».

Можно ли применять типовые договоры?

В отличие от обязательных налоговых и бухгалтерских форм и бланков, нет таких шаблонов договоров, которые предусмотрены законом. Обычно под типовыми договорами понимают стандартные или часто применяющиеся условия, характерные для определенного вида договоров. Такие условия Гражданский кодекс называет примерными, и дает возможность их применять «в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия» (статья 427 ГК РФ).

Чаще всего такие готовые тексты содержат все необходимые положения, позволяющие считать договор юридически значимым, но лучше все же подстраховаться. Можно поручить проверить проект договора юристу, а можно самому убедиться в том, что договор соответствует требованиям закона.

В Гражданском кодекс е РФ в главах с 30 по 55 прописаны требования к конкретным видам договоров (всего их 24, а некоторые делятся еще и на подвиды). Разрешено заключать и смешанные договоры, которые содержат элементы разных видов, но браться за такое творчество рекомендуем только профессионалам. Кстати, к ним можно отнести не только юристов, хорошие бухгалтеры тоже неплохо разбираются в договорах, т.к. именно они потом доказывают налоговым органам обоснованность договорных расходов.

Документы, подтверждающие исполнение сторонами условий договора

Важно знать, что пока стороны не подтвердили документально исполнение обязательств по отношению друг к другу, в юридическом смысле они остаются должниками, даже если фактически условия договора уже исполнены. Такими документами могут быть:

акты приемки-передачи товаров, работ, услуг;
платежные поручения об оплате товаров, работ, услуг;
квитанции об отгрузке товара в адрес грузополучателя;
складские квитанции о сдаче-приемке товара и др.;

Прием товаров сопровождается такими сопроводительными документами, как счета-фактуры, описи, накладные, спецификации и т.д. Качество продукции может подтверждаться техническими паспортами, сертификатами или удостоверениями качества и другими документами. Если обнаружены недостачи продукции или качественные недостатки, то в случаях, предусмотренных нормативными правилами либо договором, получатель может вызвать для составления акта представителя контрагента.

10 важных фактов, которые надо знать о договорах

Общие положения договорного процесса определяются статьями 420 - 453 ГК РФ, кроме того, к договорным отношениям применяют правила о сделках (статьи 153 - 181 ГК РФ).
Перед составлением проекта договора надо ознакомиться с соответствующей главой ГК РФ, содержащей требования к указанному виду договора и убедиться в том, что условия договора не противоречат императивным нормам. Некоторые виды договоров могут потребовать обращения и к другим нормативно-правовым актам (кодексам, постановлениям Правительства, приказам министерств и ведомств и др.)
Договор между субъектами предпринимательской деятельности должен быть заключен в письменной форме. Некоторые виды договоров требуют еще и нотариального заверения или государственной регистрации.
За основу проекта простых договоров можно брать так называемые типовые шаблоны или образцы, если вы доверяете их источнику, и можете проверить самостоятельно или с помощью специалиста соответствие текста требованиям закона.
Обязательной структуры договора нет, но есть часто используемый стандарт, которого можно придерживаться, добавляя, при необходимости, нужные вам разделы.
Желательно указать в договоре все стандартные реквизиты: наименование, номер, дата и место заключения, это снизит вероятность налоговых споров. Будьте особенно внимательны при указании такого обязательного реквизита как наименование стороны.
Убедитесь, что в договоре прописаны все существенные условия договора, и у вас нет по ним споров с контрагентом.
Чтобы избежать последующих обвинений в отсутствии должной осторожности и осмотрительности, проведите .
Проверяйте полномочия лиц, подписывающих договор от имени другой стороны.
Исполнение условий договора подтверждайте сопроводительными документами.

В сложившейся непростой ситуации многие компании испытывают недостаток не только оборотного капитала, но и времени. Кроме того, когда поток заказов и клиентов идет на убыль, часто торопятся исполнить устные договоренности, оставляя формальности "на потом". Или, как вариант, недостаточно четко прорабатывают условия договоров, допускают подписание договоров, что называется, "абы кем". Иногда все складывается удачно, но часто бывает наоборот: контрагент отказывается исполнять свои обязательства по договору, фактически не заключенному.
Действительно, по общим правилам, если в договоре не согласованы все существенные условия и (или) под ним стоит подпись неуполномоченного лица, встает вопрос о незаключенности (недействительности) договора, сама сделка не влечет за собой правовых последствий, стороны возвращаются в исходное состояние, т.е. все, полученное по незаключенной сделке, возвращается первоначальному владельцу (ст. 167 ГК РФ).
Но в некоторых случаях договор все-таки можно признать заключенным даже при отсутствии письменного документа или при его наличии, но с пороками.

Общие правила действительности

Договор будет считаться заключенным при соблюдении правил, установленных ГК РФ (п. 1 ст. 432, п. 3 ст. 154 ГК РФ):
- при заключении соблюдена установленная законом форма;
- стороны согласовали существенные условия;
- договор выражает истинную волю сторон.

О письменной форме

Письменная форма договора по-прежнему является обязательной при совершении сделок с участием юридических лиц (п. 1 ст. 161 ГК РФ). В то же время письменная форма в общепринятом понимании отличается от того, что под этим подразумевает ГК РФ. То есть это не всегда может быть единый документ, подписанный обеими сторонами.
ГК РФ приравнивает к простой письменной форме, в частности:
- обмен взаимосвязанными письменными документами с помощью любых средств связи (почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной и иной связи) (п. 2 ст. 434 ГК РФ);
- подписание протокола о результатах проведения торгов при условии, что целью проведения торгов выступало именно заключение договора, а не права на его заключение (п. 5 ст. 448 ГК РФ);
- присоединение к договору, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах (ст. 428 ГК РФ);
- совершение лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товара, предоставление услуг, проведение оплаты и т.д.) (п. 3 ст. 438 ГК РФ);
- выдачу документа, необходимого для того, чтобы письменная форма договора считалась соблюденной (расписки или иного документа) (п. 2 ст. 887 ГК РФ);
- направление акцепта на оферту, в том числе и размещенную на сайте.
При несоблюдении требований относительно простой письменной формы в случае спора стороны лишаются права для подтверждения ее условий ссылаться на свидетельские показания. Однако они по-прежнему могут приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ) прежде всего документами (расчетными документами, накладными и т.д.).
Закон прямо указывает, когда несоблюдение письменной формы однозначно влечет за собой недействительность договора (п. 2 ст. 162 ГК РФ):
- залога (ст. 339 ГК РФ);
- продажи недвижимости (ст. 550 ГК РФ);
- продажи предприятия (п. 2 ст. 560 ГК РФ);
- аренды зданий и сооружений (п. 1 ст. 651 ГК РФ);
- аренды предприятия (п. 3 ст. 658 ГК РФ);
- доверительного управления недвижимостью (п. 3 ст. 1017 ГК РФ);
- кредита (ст. 820 ГК РФ);
- коммерческой концессии (п. 1 ст. 1028 ГК РФ);
- доверительного управления (п. 3 ст. 1017 ГК РФ);
- страхования (п. 1 ст. 940 ГК РФ);
- заключения договора банковского счета (п. 2 ст. 836 ГК РФ).
Также несоблюдение требования об обязательном нотариальном удостоверении влечет за собой его ничтожность (п. 3 ст. 163 ГК РФ).
Если договор подлежит государственной регистрации, то он считается заключенным с момента такой регистрации (п. 3 ст. 433 ГК РФ), в частности:
- продажи предприятия (п. 3 ст. 560 ГК РФ);
- аренды зданий или сооружений на срок не менее одного года (п. 2 ст. 651 ГК РФ);
- аренды предприятия (п. 2 ст. 658 ГК РФ);
- ипотеки (п. 2 ст. 10 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)").
При этом сторона незарегистрированного договора, который по прямому указанию закона подлежит регистрации, не имеет права на этом основании ссылаться на его незаключенность (п. 3 Обзора судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными, Приложение к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165 (далее - Обзор N 165)). Важно, что такой договор не создает прав и обязанностей для третьих лиц, не влияет на права и интересы третьих лиц, которые не знали как о заключения договора, так и о его условиях. Однако если договор не был зарегистрирован по вине одной из сторон, то другая сторона вправе просить суд:
- принудить другую сторону к проведению процедуры регистрации (п. 2 ст. 165 ГК РФ) или
- о возврате имущества в связи с незаключенностью договора (п. 2 ст. 167 ГК РФ).

Существенные условия. Какие конкретно?

При отсутствии хотя бы одного существенного условия договор признается незаключенным, при этом существенными условиями считаются (ст. 432 ГК РФ):
- условие о предмете договора;
- условия, которые прямо названы законами или иными нормативно-правовыми актами существенными или необходимыми для договоров данного вида;
- все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто согласие.
В частности, при заключении договора возмездного оказания услуг существенными являются условия о предмете и цене, действия или деятельность исполнителя. При отсутствии этих условий договор не может считаться заключенным по общему правилу. В то же время суд при оценке договора может исходить из данных о переговорах, из переписки, из практики взаимоотношений сторон, а также их поведения и т.п. На это указал в свое время Президиум ВАС РФ в Информационном письме от 29.09.1999 N 48.
При этом существенные условия не обязательно должны быть сформулированы в едином документе.
Если, к примеру, в договоре отсутствует условие о сроке, то оно может быть установлено на основании, например, графика работ. Наличие такого документа, скорее всего, убедит суд в согласованности срока.
Отсутствие согласованного условия о сроках оказания услуг само по себе не влечет за собой признание договора незаключенным (п. 8 упомянутого Обзора N 165).
Суд также может признать договор, в котором содержатся не все существенные условия, заключенным в исполненной части. Основания так полагать дает судебная практика: договор не содержал условия о количестве, но поставка была осуществлена и частично оплачена. ВАС РФ счел доказанным факт совершения разовых сделок, удовлетворил требование о признании договора незаключенным и взыскал долг, признав уже исполненное по договору разовыми сделками купли-продажи (Определение от 04.08.2009 N ВАС-9801/09).
Если, к примеру, сторона не возражает относительно формально не заключенного договора до предъявления иска о взыскании долга, то это в глазах судей может свидетельствовать о согласованности действий и заключенности договора (Постановление ФАС Уральского округа от 27.10.2010 N Ф09-8842/10-С3).

Требование к оферте и акцепту

В условиях цейтнота часто о важных моментах сделки договариваются устно и сразу переходят к исполнению. К примеру, по результатам телефонных переговоров поставщик:
- сразу производит поставку или
- выставляет счет на оплату.
Если поставка произведена сразу, то многое будет зависеть от принятия или непринятия товара. Если покупатель не принял товар, то в отсутствие каких бы то ни было документов (хотя бы проекта договора или, что предпочтительнее, оплаченного счета) суд сочтет договор незаключенным.
Если же счет был выставлен и оплачен, то у суда будут основания полагать, что оплата счета - это принятие направленной оферты, т.е. совершение действий, свидетельствующих о заключении договора (п. 1 ст. 433, п. 3 ст. 434, ст. 438 ГК РФ).
По общему правилу оферта должна быть составлена в письменной форме, подписана уполномоченным лицом и содержать:
- предложение, которое достаточно определенно выражает намерение лица заключить договор;
- существенные условия договора;
- срок для акцепта, действия должны быть совершены в пределах этого срока.
Исходя из этого, чтобы счет был признан офертой, в нем должны содержаться:
- предложение оплатить работы (услуги) по цене, указанной в счете;
- полное наименование и количество поставляемых товаров, срок поставки, т.е. существенные условия договора поставки;
- срок оплаты;
- подпись уполномоченного лица.
И если отправке счета предшествовали переговоры и, тем более, обмен документами, то все эти факты в совокупности плюс оплата счета убедят суд в том, что:
- стороны договорились обо всех существенных условиях;
- оплата счета - это акцепт;
- договор заключен на условиях, указанных в счете на оплату;
- письменная форма договора соблюдена (Определение ВАС РФ от 19.03.2008 N 3370/08).

Какие действия считаются конклюдентными

Конклюдентными действиями, т.е. действиями, которые выражают волю установить правоотношение (например, совершить сделку), но не в форме устного или письменного волеизъявления, а поведением, принято считать, в частности:
- внесение аванса;
- начало производства работ после получения проекта договора;
- оформление товарно-транспортных накладных;
- передачу технического задания и проектной документации;
- поставку товара, выполнение работ, оказание услуг;
- фактическое принятие товаров, работ и услуг и (или) их оплату.
Считается ли конклюдентным действием молчание? Да, но при условии, что оно предусмотрено законом, обычаем делового оборота либо вытекает из прежних отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК РФ).
Если форма акцепта прямо оговорена, то применение конклюдентных действий невозможно, т.е., к примеру, если в договоре указано, что начало работ оформляется дополнительным соглашением, то допуск специалистов на территорию заказчика не рассматривается в качестве конклюдентных действий.
Если договор заключается путем направления оферты и совершения конклюдентных действий, то сложно убедить суд в том, что в самом деле хотели стороны. Для предотвращения таких ситуаций следует в акцепте четко прописывать не только конкретные действия, но и срок акцепта (п. 3 ст. 438 ГК РФ).
Если действия лица, получившего оферту, отличаются от условий обязательства, содержащихся в оферте, то акцепта не возникает и договор нельзя считать заключенным. Распространенный пример - оплата поставленного товара по цене ниже, чем указано в оферте.
Кроме того, нельзя заключать договор путем конклюдентных действий с обеих сторон, поскольку это будет устный договор, а сделки между юридическими лицами должны заключаться только письменно (п. 1 ст. 161 ГК РФ). Впрочем, если стороны все же исполнили такую договоренность, то их действия могут рассматриваться как фактически совершенные разовые сделки.

Если на договоре нет подписи

Отсутствие в договоре подписи - это фактически приговор, т.е. несоблюдение письменной формы (п. 1 ст. 160, п. 2 ст. 434 ГК РФ).
Судебная практика приравнивает к отсутствию подписи вынесение подписей сторон на отдельный лист, а также отсутствие подписи одной стороны на экземпляре договора другой стороны.
Что до договора, подписанного неуполномоченным лицом, то он может быть признан незаключенным при определенных обстоятельствах (ст. 183 ГК РФ):
- если сделка впоследствии не будет одобрена уполномоченным лицом. В такой ситуации другая сторона может потребовать от неуполномоченного лица исполнения сделки или возмещения убытков;
- если другая сторона сделает заявление об отказе от такой сделки до ее одобрения. Это возможно, если при совершении сделки эта сторона не знала или не должна была знать об отсутствии полномочий лица, совершающего сделку, либо об их превышении.
Так, если договор подписало не то лицо, которое указано в самом договоре, при этом:
- лицо неуполномоченное;
- сделка впоследствии не одобрена, -
другая сторона может отказаться от договора (или, как вариант, он будет считаться заключенным с лицом, которое его подписало).
Если договор подписало не то лицо, которое было указано в преамбуле, но было уполномочено на подписание, то договор считается заключенным с представляемым.
Если лицо, подписавшее договор, утверждает, что подпись проставлена не им, то этого одного заявления недостаточно для того, чтобы договор был признан незаключенным или ничтожным (данный вывод может быть сделан на основании соответствующей экспертизы).

Принимает ли во внимание суд электронную переписку?

При решении вопроса о том, был ли заключен договор или он заключен не был, суды исследуют в том числе и электронную переписку между контрагентами, принимая в качестве доказательств не только документы, заверенные электронной подписью, но и электронную переписку, если между сторонами существует соглашение по данному условию.
Если же договоренность нигде не зафиксирована, то суды вправе не принимать к рассмотрению в качестве доказательств электронные документы. Впрочем, такое разъяснение было дано ВАС РФ довольно давно, еще в 1994 г., так что в настоящее время суды все чаще этим правом не пользуются. К примеру, суды принимают в качестве доказательств совокупность переданных по электронной почте документов, имеющих подпись и печать, а также конклюдентные действия (оплату счета, фактическое выполнение работ), но в любом случае должны быть доказательства того, что направленные по электронной почте документы исходят именно от сторон договора (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Фактические договорные отношения

Обязательства могут возникнуть не только из договора или вследствие причинения вреда, но и из иных оснований, указанных в ГК РФ (пп. 8 п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 307 ГК РФ), и фактические договорные отношения - это как раз и есть основание для возникновения обязательств.
Ставить вопрос о незаключенности договора по мотиву несогласованности существенных условий можно лишь до начала исполнения, поскольку несогласованность влечет за собой невозможность исполнения. Фактически исполненный договор нельзя признать незаключенным.
Предмет договора и определяется как раз для того, чтобы в отношениях не было неопределенности, а если договор исполняется, то неопределенность отсутствует (Постановление Президиума ВАС РФ от 08.02.2011 N 13970/10).
Одобрение договора или начало исполнения договора, а также встречное исполнение могут свидетельствовать о наличии фактических договорных отношений. Начало исполнения договора подтверждает, в частности, подписание:
- актов приемки-передачи;
- отгрузочных документов;
- доверенностей на получение товара;
- платежных документов и проч.
Применительно к аренде: если в договоре четко не обозначена арендуемая вещь, но фактически она была передана арендатору и спора об исполнении обязанности по передаче объекта не возникало, то нет оснований для того, чтобы оспаривать этот договор по мотиву неопределенности объекта аренды (п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 N 73).
Применительно к подряду: если до приемки результатов работ не возникало споров по поводу отсутствия в нем существенных условий, то есть все основания полагать, что между сторонами сложились фактические договорные отношения.

Неосновательное обогащение

В то же время исполнение сторонами обязательств при отсутствии фактических договорных отношений влечет за собой возникновение между сторонами обязательств вследствие неосновательного обогащения (гл. 60 ГК РФ).
Даже если исполнение второй стороной не предоставлено и суд признает договор незаключенным, то это вовсе не означает, что стоимость товара (выполненных работ, оказанных услуг) взыскать нельзя.
Можно, если подать иск о взыскании неосновательного обогащения (ст. 1102 ГК РФ). Если имущество получено вне законного или договорного основания, если налицо сам факт и определен размер обогащения, то суд, скорее всего, удовлетворит заявленное требование.
Когда же исполнение производится обеими сторонами, то обогащение, как правило, отсутствует.
ГК РФ содержит перечень случаев, когда неосновательное обогащение не подлежит возврату (ст. 1109 ГК РФ):
- имущество передано до наступления срока исполнения обязательства, если договором не предусмотрено иное;
- имущество передано во исполнение обязательства по истечении срока исковой давности;
- денежные суммы и иное имущество предоставлены во исполнение несуществующего обязательства (однако приобретатель должен доказать, что лицо, требующее возврата, знало об отсутствии обязательства);
- обогащением являются зарплата и приравненные к ней платежи, пенсии, пособия, стипендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты и иные суммы, предоставленные гражданину в качестве средства к существованию (при отсутствии недобросовестности с его стороны и счетной ошибки).
Как видим, есть шансы на то, что суд признает договор заключенным, исходя из конкретных обстоятельств и их оценки, с учетом совокупности доказательств, подтверждающих волю сторон на заключение договора и сам факт его исполнения.
Причем в качестве доказательств могут приниматься деловая переписка, передаточные акты, счета, платежки, акты сверок, которые могут помочь установить фактические действия сторон. И даже при отсутствии оснований для признания договора заключенным суд может счесть договорные отношения фактически сложившимися. В то же время предоставление имущества может стать основанием для применения к отношениям сторон норм об обязательствах вследствие неосновательного обогащения.

Страница 12 из 27

Виды договоров.

Установленная в гражданском праве классификация сделок по отдельным видам предопределила и классификацию договоров. С учетом индивидуальности отдельных видов договоров их можно подразделить на:

а) односторонне обязывающие и двусторонне обязывающие;

б) возмездные и безвозмездные;

в) реальные и консенсуальные;

г) договоры в пользу третьего лица.

По односторонне обязывающему договору только одна из сторон обязана совершить определенные действия в пользу другой, а последняя имеет к ней лишь право требования. Так, по договору займа заемщик обязан возвратить взаимодавцу полученную денежную сумму или равное взятому взаймы количество других вещей, определенных трудовыми признаками, а взаимодавец имеет право требовать от заемщика возврата полученного.

Двусторонне обязывающим признается договор, по которому каждая из сторон наделяется и правами, и обязанностями, где права одной стороны являются одновременно обязанностью другой стороны, и наоборот (например, договор купли-продажи).

Возмездный договор - это платный договор, в котором одна сторона имеет право на получение встречного имущественного удовлетворения за оказанные услуги, выполненные работы либо передачу имущества (например, договор аренды). В безвозмездном договоре такое условие отсутствует (дарение).

Консенсуальными называются договоры, в которых права и обязанности возникают непосредственно после достижения сторонами соглашения (consensus) по всем существенным условиям договора (например, купли-продажи).

Реальный договор происходит от латинского слова res и считается совершенным в момент передачи имущества одной стороной договора - другой (например, договор перевозки, хранения и др.).

Как правило, участники гражданских правоотношений заключают договоры в своих интересах и обладают правом требования исполнения этих договоров. Однако ГК РФ допускает и наличие договора в пользу третьего лица. Так, в соответствии со ст. 430 ГК РФ договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу.

Одновременно с этим законодатель сохранил за кредиторами право требовать от должника исполнения обязательства, но при условии, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору, и не противоречит закону, иным правовым актам или договору.

Например, если арендатор имущества страхует его от пожара в пользу собственника, то страховая компания, в случае гибели этого имущества от огня, обязана уплатить страховую сумму не страхователю, а собственнику имущества. Желательно обратить внимание на то, что не всякий договор в пользу третьего лица порождает право требовать его исполнения. Так, если был заказан свадебный торт, с тем чтобы он был доставлен молодоженам в соответствующее время, то они вправе получить этот презент, но не имеют права требовать его доставки.

Кроме того, действующее гражданское законодательство подразделяет договоры, хотя и условно на следующие виды:

а) договор по передаче имущества (купля-продажа, мена);

6) по передаче имущества в пользу (аренда);

в) по производству работ (подряд);

г) по результатам творческой деятельности (авторский договор);

д) по оказанию услуг (поручение, хранение);

е) по совместной деятельности (простое товарищество).

Принятие ГК РФ породило и ряд новых видов договоров. К ним, в частности, относятся: основные и предварительные договоры, свободные и обязательные для участников договоры, договоры присоединения и взаимообязательные (в соответствии с госзаказом) договоры.

Основной договор порождает права и обязанности, связанные с оказанием услуг, выполнением работ, передачей имущества и т. д.

Предварительным считается договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем основной договор на условиях, указанных предварительным договором. Форма договора - письменная. Обязательным условием договора является срок, в течение которого стороны обязуются заключить основной договор. Если срок не указан, то основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

Предварительный договор не следует отождествлять с соглашением о намерениях. Они не имеет никакой юридической силы и не влекут каких-либо правовых последствий.

Свободный договор заключается по усмотрению сторон. Обязательные договоры некоторым образом ограничивают свободу сторон. Однако это не умаляет интересы сторон и, наоборот, способствует развитию рыночной экономики. Обязанность заключения подобного договора, как уже говорилось, может вытекать либо из закона, либо из иного правового акта, либо из договора.

Среди обязательных договоров в ГК РФ выделены так называемые публичные договоры. Понятие и содержание публичного договора впервые предусмотрено действующим гражданским законодательством. В соответствии с п. 1 ст. 426 ГК РФ публичным признается договор, заключенный с коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, услуги связи и т.п.). В этой же статье предусмотрены и характерные черты, присущие публичному договору. Среди них следует назвать: 1) в качестве одного из субъектов договора должна выступать коммерческая организация, осуществляющая определенную деятельность; 2) предметом договора выступают обязанности по продаже товаров, оказанию услуг и т.д., составляющие содержание этой деятельности. Отсутствие этих признаков влечет и отсутствие публичного договора.

Статья 426 ГК РФ устанавливает и ограничения в деятельности коммерческих организаций. Так, запрещено оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законом либо иными правовыми актами; запрещается устанавливать неодинаковые цены для своих потребителей, исключая льготы для отдельных категорий граждан; коммерческая организация не вправе отказаться от заключения публичного договора при наличии у нее такой возможности.

При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора потребитель может по суду принудить ее к заключению договора либо требовать возмещения убытков, вызванных уклонением.

Основные различия между взаимосогласованным договором и договором присоединения состоят в объеме их правомочий. В первом случае условия договора согласовываются и устанавливаются всеми участниками, во втором - условия устанавливает только одна из договаривающихся сторон. Кроме того, в договоре присоединения исключается ответственность другой стороны. Присоединяющаяся сторона вправе требовать расторжения либо изменения договора по основаниям, предусмотренным ст. 450 ГК РФ.

Существенные условия договора возмездного оказания услуг обязательно должны в нем соблюдаться.

Без их указания или при неправильном заполнении данных могут возникнуть проблемы с признанием соглашения недействительным.

Чтобы этого не произошло, и сделка состоялась, следует уделить особе внимание правильному составлению договора.

Только таким способом можно обезопасить участников сделки от злоупотребления и мошенничества.

Гражданский кодекс Российской Федерации в статье дает определение договора возмездного указания услуг.

В пункте первом данной статьи сказано, что таким признается договор, по которому одна сторона – исполнитель обязана в рамках соглашения оказать определенные услуги в пользу заказчика, а второй, в свою очередь, должен их оплатить.

П.2 ст.779 Гражданского кодекса России определяет перечень возможных разновидностей такого договора.

К ним относятся сделки об оказании медицинских, информационных, образовательных и других услуг.

Форма и оформление

Теоретически соглашение оказания услуг может быть заключен между сторонами в устной форме.

Они вправе договориться об условиях выполнения заданий заказчика, сроках и оплаты и т.д.

Однако это грозит отсутствием своевременной оплаты для исполнителя или некачественным выполнением работ для заказчика.

Чтобы избежать проблем и разногласий лучше составлять договор возмездного оказания услуг строго в письменной форме. Он подписывается сторонами, что означает их согласие с условиями сделки.

Документы такого типа могут быть составлены в простой письменной форме, что означает отсутствие обязанности заверять их у нотариуса. Сделать это можно при опасении участников сделки в том, что могут быть допущены ошибки при самостоятельном составлении.

Законом не запрещено привлекать к делу специалистов, если стороны этого желают. Однако обращение к нотариусу сделает процедуру оформления сделки более дорогостоящей.

Структура и содержание

Договор обычно состоит из нескольких пунктов и имеет особенную структуру. В самом начале указывается его название, ниже место и дата его заключения. После этого основной текст документа содержит следующие разделы:

Предмет. Здесь должны содержаться данные о самой услуге описываться все важные моменты ее исполнения.
Срок действия. В данном разделе содержится информация по дате вступления договора в силу и прекращения его действия.
Срок оказания услуги. Необходимо установить срок, в который исполнитель должен выполнить услугу, которая предусмотрена соглашением.
Права и обязанности сторон. Пункт должен содержать все важные обязанности исполнителя и заказчика в отношении друг друга. Стороны могут видоизменять типовую форму договора и включать в данный пункт все параметры, которые считают нужными.
Порядок расторжения соглашения. В пункте содержатся условия, по которым стороны могут расторгнуть договор и последствия таких действий. Здесь может быть исчерпывающий перечень всех обстоятельств, наступление которых влечет прекращение действия соглашения.

В заключении должны проставляться подписи, реквизиты сторон. Кроме того, участники сделки вправе самостоятельно дополнять текст пунктами о разрешении споров и других нюансах сделки, которые могут возникнуть в процессе сотрудничества.

Условия договора

В основе любого соглашения лежат условия, которые выдвигают стороны в отношении качества выполняемой услуги и оплаты за нее.

Участники сделки вправе самостоятельно определять условия, которые следует оговаривать в договоре.

Однако есть некоторые из них, которые следует учесть и выписать в текст соглашения обязательно.

К ним относятся:

Выдвигаемые к выполняемой услуге, в том числе требования к качеству и т.д.
Условия приема выполненной работы и отказа от нее. Однако в случае отказа по независящим от исполнителя причинам заказчик должен возместить все расходы на текущий момент, которые понес исполнитель.
Правила и сроки оплаты, способ перечисления денег и т.д.
Действия сторон в спорных ситуациях, порядок разрешения разногласий и т.д.

Правило о личном исполнении услуг установлено законом в статье Гражданского кодекса Российской Федерации. Именно поэтому если никаких дополнительных условий по этому поводу в договоре не предусмотрено, предполагается личное оказание услуги исполнителем.

Кроме предмета сделки и оплаты выполненной работы иные условия считаются дополнительными и оговариваются сторонами по собственному смотрению.

Существенные условия договора возмездного оказания услуг

Законом предусмотрены условия, без точного включения которых в текст договора его нельзя считать действительным.

Это означает, что отсутствие определенных данных в тексте соглашения автоматически влечет его недействительность.

Таковым в случае договора возмездного оказания услуг является предмет договора.

Он должен быть четко описан в тексте, т.е. должно быть понятно, какая именно услуга оказана. Об оплате также должно быть оговорено в тексте документа, так как заказчик обязуется ее внести.

Точный перечень существенных условий договора возмездного оказания услуг в законе не оговорен. Однако по смыслу статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что именно условие о предмете и оплату являются существенными.

Типичные ошибки

В составлении, а также толковании договора возмездного оказания услуг иногда возникают ошибки. Наиболее распространенная и опасная из них – отсутствие существенного условия. В случае спорной или многозначной ситуации заинтересованная сторона может воспользоваться этим фактом и оспорить договор в судебном порядке. Это может повлечь признание его недействительным, и все соответствующие последствия.

Кроме того, данный договор часто по смыслу и сути путают с договором подряда.

Первый подразумевает совершение какого-либо действия в пользу заказчика, тогда как второй, несмотря на первоначальное сходство, подразумевает иной результата.

По соглашению подряда исполнитель также совершает действия, но результатам станет конкретный предмет (объект), отделимый от самой деятельности.

Возможно, будет полезно почитать: