Материальные и нематериальные средства защиты частных прав в законодательстве России: проблема их достаточности. Защита программ и данных от компьютерных вирусов

Виды защиты информации, сферы их действия.

Классификация методов защиты информации. Универсальные методы защиты информации, области их применения. Области применения организационных, криптографических и инженерно-технических методов защиты информации.

Понятие и классификация средств защиты информации. Назначение программных, криптографических и технических средств защиты.

Под видом ЗИ понимается относительно обособленная область ЗИ, включающая присущие в основном ей методы, средства и мероприятия по обеспечению безопасности информации.

Правовая защита – вид защиты, включающий совокупность установленных и охраняемых государством правил, регламентирующих защиту информации.

Правовая защита информации регламентирует:

1) определяет вид тайны; состав сведений, которые относятся и могут быть отнесены к каждому виду тайны, кроме коммерческой; и порядок отнесения сведений к различным видам тайны;

3) устанавливает права и обязанности собственников защищаемой информации;

4) устанавливает основные правила (нормы) работы с защищаемой информацией, кроме составляющей коммерческую тайну;

5) устанавливает уголовную, административную и материальную ответственность за незаконное покушение на защищаемую информацию, а также её утрату и разглашение вследствие чего наступили или могли наступить негативные последствия для собственника или владельца информации.

Часть из этих вопросов должна регулироваться только законом, другая часть законами, так и подзаконными актами.

Организационная защита информации – это вид защиты, включающий совокупность организационно-распорядительных документов, организационных методов и мероприятий, регламентирующих и обеспечивающих организацию, технологию и контроль защиты информации.

Организационная защита информации является важнейшим видом защиты информации, это обусловлено тем, что она многофункциональна и в отличие от других видов защиты в состоянии автономно (самостоятельно) обеспечивать отдельные направления защиты, и в тоже время сопровождать другие виды защиты, так как не один из них не может обеспечить то или иное направление защиты без осуществления необходимых организационных мероприятий.

Применительно к сферам деятельности можно выделить пять областей применения организационной защиты:

1. Обеспечение выполнения установленных правовых норм защиты информации. Это направление осуществляется путём такой регламентации деятельности предприятия и его сотрудников, которая позволяет, обязывает или заставляет выполнять требования правовых норм защиты информации. С этой целью правовые нормы либо закладываются (переносятся) в нормативные документы предприятия, регулирующие организацию и технологию выполнения работ, взаимоотношения служащих, условия приёма и увольнения сотрудников, правила трудового распорядка и тому подобное, либо трансформируются в специальных нормативных документах по защите информации. При этом одно не исключает другое: часть вопросов может находить отражение в общих документах, часть в специальных документах.

2. Обеспечение реализации криптографической, программно-аппаратной и инженерно-технической защиты информации. Это направление осуществляется путём разработки нормативно-методических и организационно-технических документов, а также проведения необходимых организационных мероприятий, обеспечивающих реализацию и функционирование методов и средств этих видов защиты.

3. Обеспечение защиты отдельных направлений самостоятельно только организационными методами и мероприятиями. Оно позволяет решить только организационными методами следующие вопросы:

Определение носителей защищаемой информации;

Установление сферы обращения защищаемой информации;

Обеспечение дифференцированного подхода к защите информации (особенность защиты тайн, специфика защиты информации);

Установление круга лиц, допускаемых к защищаемой информации;

Обеспечение выполнения правил работы с информацией её пользователями;

Предупреждение использования защищаемой информации при проведении открытых работ и мероприятий, в том числе при подготовке материалов для средств массовой информации, демонстрации на открытых выставках, в выступлениях на открытых мероприятиях, ведении несекретного делопроизводства и так далее.

4. Обеспечение защиты отдельных направлений в сочетание с другими видами защиты. Это направление позволяет в совокупности с другими видами защиты:

Выявить источники, виды и способы дестабилизирующего воздействия на информацию;

Определить причины, обстоятельства и условия реализации дестабилизирующего воздействия на информацию;

Выявить каналы и методы несанкционированного доступа к защищаемой информации;

Определить методы защиты информации;

Установить порядок обращения с защищаемой информацией;

Установить систему доступа к защищаемой информации;

Обеспечить защиту информации: в процессе её изготовления, обработки и хранения; при её передачи по линиям связи и при физической передачи сторонним организациям; при работе с ней пользователей; при проведении закрытых конференций, совещаний, семинаров, выставок; при проведении закрытого учебного процесса и защиты диссертации; при осуществлении международного сотрудничества; при возникновении чрезвычайных ситуаций.

5. Данное направление представляет собой объединение в единую систему всех видов, методов и средств защиты информации. Оно реализуется путём разработки и внедрения нормативно-методических документов по организации локальных систем и комплексной защиты информации, организационного сопровождения функционирования систем, а также путём обеспечения контроля надёжности систем.

Основу криптографической защиты информации составляет криптография, которая расшифровывается как тайнопись, система изменения информации с целью сделать её непонятной для непосвящённых лиц, поэтому криптографическая защита информации определяется как вид защиты, осуществляемый путём преобразования (закрытия) информации методами шифрования, кодирования или иными специальными методами.

Цели криптографии менялись на протяжении всей истории. Сначала она служила больше для обеспечения секретности, чтобы препятствовать несанкционированному раскрытию информации, передаваемой по военной и дипломатической связи. С началом информационного века обнаружилась потребность применения криптографии и в частном секторе. Количество конфиденциальной информации огромно - истории болезней, юридические, финансовые документы. Последние достижения криптографии позволили использовать её не только для обеспечения подлинности и целостности информации. Для сохранения тайны сообщения помимо криптографических способов применяются физическая защита и стеганография. Как показала практика, наиболее эффективная защита информации обеспечивается на основе криптографических способов и, как правило, в сочетании с другими способами. Важным понятием криптографии является стойкость – это способность противостоять попыткам хорошо вооружённого современной техникой и знаниями криптоаналитика дешифровать перехваченное сообщение, раскрыть ключи шифра или нарушить целостность и/или подлинность информации.

Современная криптографическая защита реализуется совокупностью математических, программных, организационных методов и средств. Она используется не только и не столько для закрытия информации при её хранении и обработки, сколько при её передачи, как традиционными способами, так и особенно по каналам радио - и кабельной связи.

Программно-аппаратная защита информации – вид защиты информации, включающий специальные программы защиты, функционирующие автономно, либо реализовано в программных средствах обработки информации или технических устройствах защиты информации.

Программно-аппаратных методов защиты информации не существует, таким образом, защита информации осуществляется только средствами защиты информации.

Информатизация многих направлений деятельности общества (оборона, политика, финансы и банки, экологически опасные производства, здравоохранение и другие) приводит к использованию вычислительных средств при проведении работ, связанных с обработкой и хранением конфиденциальной информации и требующих гарантированной достоверности результатов и самой обрабатываемой информации. В качестве вычислительных средств чаще всего используются универсальные ЭВМ и программное обеспечение. Это заставляет разрабатывать и применять дополнительные средства защиты информации при создании защищённых автоматизированных систем и защищённых информационных технологий.

Таким образом, программно-аппаратная защита предназначена для защиты информационных технологий и технических средств обработки информации.

Принципы организации защиты (противодействие угрозам безопасности)

Принцип максимальной дружественности - не надо вводить запреты там, где можно без них обойтись (на всякий случай); вводить ограничения нужно с минимальными неудобствами для пользователя. Следует обеспечить совместимость создаваемой СЗИ с используемой ОС, программными и аппаратными средствами АС.

Принцип прозрачности - СЗИ должна работать в фоновом режиме, быть незаметной и не мешать пользователям в основной работе, выполняя при этом все возложенные на нее функции.

Принцип превентивности - последствия реализации угроз безопасности информации могут потребовать значительно больших финансовых, временных и материальных затрат по сравнению с затратами на создание комплексной системы защиты.

Принцип оптимальности - Оптимальный выбор соотношения различных методов и способов парирования угроз безопасности при принятии решения позволит в значительной степени сократить расходы на создание системы защиты и поддержание процесса ее функционирования.

Принцип адекватности - применяемые решения должны быть дифференцированы в зависимости от вероятности возникновения угроз безопасности, прогнозируемого ущерба от ее реализации, степени конфиденциальности информации и ее стоимости.

Принцип системного подхода - заключается во внесении комплексных мер по защите информации на стадии проектирования ЗАС, включая организационные и инженерно-технические мероприятия. Важность этого принципа состоит в том, что оснащение средствами защиты изначально незащищенной АС является более дорогостоящим, чем оснащение средствами защиты проектируемой АС.

Принцип комплексности - в ЗАС должен быть предусмотрен комплекс мер и механизмов защиты - организационных, физических, технических, программно-технических.

Принцип непрерывности защиты - функционирование системы защиты не должно быть периодическим. Защитные мероприятия должны проводиться непрерывно и в объеме предусмотренном политикой безопасности.

Принцип адаптивности - система защиты должна строиться с учетом возможного изменения конфигурации АС, числа пользователей, степени конфиденциальности и ценности информации. Введение новых элементов АС не должно приводить к снижению достигнутого уровня защищенности.

Принцип доказательности - При создании системы защиты необходимо пользоваться существующими формальными моделями безопасных систем для доказательства эффективности защиты к атакам некоторых типов, входящих в рамки разработанных формальных моделей. Другим аспектом этого принципа является логическая привязка логического и физического рабочих мести друг к другу, а также применение специальных аппаратно-программных средств идентификации, аутентификации и подтверждения подлинности информации (например ЭЦП). К этому же принципу можно отнести необходимость использования сертифицированных СЗИ и сертифицирования ЗАС в целом.

Более детальное и конкретное раскрытие этих принципов можно дать в следующем виде:

Экономическая эффективность . Стоимость средств, защиты и их эксплуатации должна быть ниже, чем размеры возможного ущерба.

Минимум привилегий . Каждый пользователь должен иметь минимальный набор привилегий, необходимый для работы.

Простота . Система защиты тем более эффективна, чем проще с ней работать.

Отключаемость защиты . При нормальном функционировании ЗАС система защиты не должна отключаться. Ее может отключить только сотрудник со специальными полномочиями и только в особых случаях.

Открытость проектирования и функционировании механизмов защиты . Специалисты, имеющие отношение к системе защиты, должны полностью представлять себе принципы ее функционирования и в случае возникновения затруднительных ситуаций адекватно на них реагировать.

Всеобщий контроль . Любые исключения из множества контролируемых объектов и субъектов защиты снижают уровень защиты ЗАС.

Независимость системы защиты от субъектов защиты . Лица, занимавшиеся разработкой системы защиты не должны быть среди тех, кого будет контролировать эта система защиты.

Отчетность и подконтрольность . Система защиты должна предоставлять доказательства корректности своей работы.

Ответственность . Подразумевается личная ответственность лиц, занимающихся обеспечением информационной безопасности.

Изоляция и разделение . Объекты защиты целесообразно разделять на группы таким образом, чтобы нарушение защиты в одной из групп не влияло на безопасность других групп.

Полнота и согласованность . Надежная система защиты должна быть полностью специфицирована, протестирована и согласована.

Параметризация . Защита становится наиболее эффективной и гибкой, если допускает изменение своих параметров со стороны администратора безопасности.

Принцип враждебного окружения . Система защиты должна проектироваться в расчете на враждебное окружение. Разработчики должны исходить из предположения, что пользователи имеют наихудшие намерения, что они будут совершать серьезные ошибки как законные пользователи и высокопрофессиональные действия как потенциальные нарушители. Необходимо предполагать, что они обладают достаточной квалификацией, чтобы найти пути обхода система защиты, если таковые будут иметься.

Привлечение человека . Наиболее важные и критические решения должны приниматься человеком.

Отсутствие излишней информации о существований механизмов защиты . Существование механизмов защиты должно быть по возможности скрыто от пользователей, работа которых должна контролироваться, но при этом эффективность механизмов защиты должна быть обеспечена и в случае, если пользователи знают о них.

Осведомленность потенциального противника (нарушителя) . Система защиты должна быть эффективной в случае, когда нарушитель полностью осведомлен о всех используемых механизмах, за исключением паролей и ключевой информации, (сравни с принципом Керхкоффа в криптографии)

Основные методы противодействия угрозам безопасности

Различают четыре основных группы методов обеспечения информационной безопасности АС:

Организационные

Инженерно-технические

Технические

Программно-аппаратные

Организационные методы - ориентированы на работу с персоналом, рассматривают выбор местоположения и размещения объектов ЗАС, организацию системы физической и пожарной безопасности, осуществление контроля, возложение персональной ответственности за выполнение мер защиты, кадровые вопросы.

Инженерно-технические методы - связаны с построением инженерных сооружений и коммуникаций, учитывающих требования безопасности. Это как правило дорогостоящие решения и они наиболее эффективно реализуются на этапе строительства или реконструкции объекта. Их реализация способствует повышению общей живучести ЗАС и дают высокий эффект против некоторых типов угроз. Реализация техногенных и стихийных угроз наиболее эффективно предотвращается инженерно-техническими методами.

Технические методы - связаны с применением специальных технических средств защиты информации и контроля обстановки; они дают значительный эффект при устранении угроз, связанных с действиями криминогенных элементов по добыванию информации незаконными техническими средствами. Технические методы дают значительный эффект по отношению к техногенным факторам, например резервирование каналов и резервирование архивов данных.

Программно-аппаратные методы - направлены на устранение угроз, непосредственно связанных с процессом обработки и передачи информации. Без этих методов невозможно построить целостную комплексную ЗАС.

Наибольший эффект дает оптимальное сочетание выше перечисленных методов противодействия реализации угроз, информационной безопасности.

При проектировании системы защиты планируемые меры обеспечения защиты часто подразделяют по способам их реализации на:

Правовые (законодательные)

Морально-этические

Административные

Физические

Аппаратно-программные

Такое деление является одним из возможных. Могут применяться более детализованные варианты классификации мер. Способы обеспечения связана с перечисленными выше методами обеспечения информационной безопасности.

Например организационные методы включают организационные правовые морально-этические, административные. Инженерно-технические методы включают физические меры, а технические методы - программно-аппаратные меры. Внутри каждой группы мер и методов можно предложить более детальную градацию.

Рубежи защиты

Перечисленные выше меры по обеспечению безопасности ЗАС могут рассматриваться как последовательность барьеров на пути потенциального нарушителя, стремящегося преодолеть систему защиты. Соответственно этим барьерам выделяются следующие рубежи защиты.

Первый рубеж защиты , встающий на пути человека, пытающегося совершить НСД к информации, является чисто правовым. Нарушитель несет ответственность перед законом. Правовые нормы предусматривают определенную ответственность за компьютерные преступления. С учетом такого рубежа становится понятным, что требуется соблюдение юридических норм при передаче и обработки информации. К правовым мерам защиты информации относятся действующие в стране законы, указы и другие нормативные акты, регламентирующие правила обращения с информацией ограниченного использования (доступа) и ответственность за их нарушение. Это является существенным фактором сдерживания для потенциальных нарушителей.

Второй рубеж защиты образуют морально-этические меры. Этический момент в соблюдении требований защиты имеет весьма большое значение. К морально-этическим мерам относится создание таких традиций норм поведения и нравственности, которые способствуют соблюдению правил уважения к чужой информации и нарушение которых приравнивается к несоблюдению правил поведения в обществе. Эти нормы большей частью не являются обязательными и их несоблюдение не карается штрафными санкциями, но их несоблюдение ведет к падению престижа человека, группы лиц или организации в целом. Моральные нормы бывают как неписаными так и оформленными в некий свод правил поведения. "Кодекс профессионального поведения членов Ассоциации пользователей ЭВМ США" рассматривает как неэтичные действия, которые умышленно или неумышленно:

Нарушают нормальную работу компьютерных систем

Вызывают неоправданные затраты ресурсов (машинного времени, памяти, каналов связи и т.п.)

Нарушают целостность информации (хранимой или обрабатываемой)

Нарушают интересы других законных пользователей

Третьим рубежом защиты являются административные меры, которые относятся к организационным мерам и регламентируют

Процессы функционирования ЗАС

Использования ресурсов

Деятельность персонала

Порядок взаимодействия пользователей с системой

Данные меры направлены на то, чтобы в наибольшей степени затруднить или исключить возможность реализации угроз безопасности. Административные меры включают:

Разработку правил обработки информации в ЗАС

Совокупность действий при проектировании и оборудовании вычислительных центров и других объектов ЗАС (учет стихийных угроз и охрана помещений и т.п.)

Совокупность действий при подборе и подготовке персонала (проверка новых сотрудников, ознакомление их с порядком работы с конфиденциальной информацией, ответственностью за нарушение правил ее обработки и т.п.)

Организацию надежного пропускного режима

Организацию учета, хранения, использования и уничтожения документов и носителей с конфиденциальной информацией

Распределение реквизитов разграничения доступа (паролей и информации авторизации и т.п.)

Организацию скрытого контроля за работой пользователей и персонала ЗАС

Совокупность действий при проектировании, разработке, ремонте и модификации оборудования и программного обеспечения (сертификация используемых технических и программных средств, строгое санкционирование, рассмотрение и утверждение всех изменений, проверка, на удовлетворение требованиям защиты, документальная фиксация всех изменений и т.п.)

До тех пор пока не будут реализованы действенные меры административной защиты остальные меры не будут эффективны.

Четвертый рубеж защиты определяется применением физических мер защиты, к которым относятся разного рода механические, электро- и электронно-механические устройства или сооружения, специально предназначенные для создания физических препятствий на возможных путях проникновения и доступа потенциальных нарушителей к компонентам ЗАС и защищаемой информации.

Пятый рубеж защиты определяется применением аппаратно-программных средств защиты - электронным устройствам и программам, которые реализуют самостоятельно или в комплексе с другими средствами следующие способы защиты:

Идентификацию (распознавание) и аутентификацию (поверка подлинности) субъектов (пользователей, процессов) ЗАС

Разграничение доступа к ресурсам ЗАС

Контроль целостности данных.

Обеспечение конфиденциальности данных

Регистрацию и анализ событий, происходящих в ЗАС

Резервирование ресурсов и компонентов ЗАС Большинство из этих способов защиты реализуется с использованием криптографических методов.

Альтернативная классификация методов защиты и соответствующие им средства защиты

По характеру реализации методов Обеспечения безопасности их можно классифицировать следующим образом:

Препятствие - метод защиты, заключающийся в создании на пути нарушителя к защищаемой информации некоторого барьера. Типичным примером является блокировка работы программно-аппаратных средств при внештатных ситуациях.

Управление - метод защиты, заключающийся в воздействии на элементы ЗАС, включая элементы системы защиты, с целью изменения режимов их работы в интересах решения одной или нескольких задач защиты информации.

Маскировка - метод защиты, заключающийся в ее криптографическом преобразовании в результате которого она является недоступной для НСД или такой доступ является чрезвычайно трудоемким. (Не путать с понятием маскировки как слабого алгоритма шифрования)

Регламентация - метод защиты, создающий такие условия обработки, хранения и передачи информации, при которых возможность НСД к ней сводилась бы к минимуму.

Принуждение - метод защиты, при котором пользователи вынуждены соблюдать правила и условия обработки, передачи и использования информации под угрозой уголовной, административной или материальной ответственности.

Побуждение - метод защиты, создающий побудительные мотивы не нарушать установленные правила работы и условия обработки, передачи и использования информации за счет сложившихся морально-этических норм.

Эти методы реализуются с применением различных средств, которые разделяют на формальные и неформальные .

К формальным относятся средства, которые выполняют свои функции по защите информации преимущественно без участия человека. Они подразделяются на физические, технические, аппаратно-программные и программные.

К неформальным относятся средства, основу содержания которых составляет целенаправленная деятельность людей Они подразделяются на организационные, законодательные и морально-этические.

Физические средства - устройства и системы, которые функционируют автономно, создавая различного рода препятствия на пути дестабилизирующих факторов.

Аппаратные средства - различные электронные или электронно-механические устройства, схемно встраиваемые в аппаратуру и сопрягаемые с ней специально для решения задач защиты информации.

Программные средства - специальные пакеты программ или отдельные программы, включаемые в состав программного обеспечения с целью решения задач защиты информации.

Соотношение средств и методов защиты поясняется на следующем рисунке.

Нарушение общих пределов субъективного гражданского права иногда называют злоупотреблением правами.

Злоупотребление правом есть особый тип гражданского правонарушения , совершаемого правоуполномоченным лицом при осуществлении им принадлежащего ему права, связанный с использованием недозволенных конкретных форм в рамках дозволенного ему поведения. Например, строительство дома вблизи другого дома, ведущее к затемнению его окон.

Иначе говоря, злоупотребление правами - самостоятельная, специфическая форма нарушения принципа осуществления гражданских прав в соответствии с их социальным назначением.

Конкретные формы злоупотреблением правом разнообразны, но их можно разделить на 2 вида:

1) злоупотребление правом совершенное в форме действия, осуществленного с намерением причинить вред другому лицу (шикана);

2) злоупотребление правом, совершенное без намерения причинить вред, но объективно причиняющее вред другому лицу.

Определение шиканы, данное в п. 1 ст. 10 ГК позволяет говорить, что злоупотреблением правом в форме шиканы - это правонарушение, совершенное субъектом с прямым умыслом причинить вред другому лицу.

Например, многократные телефонные звонки в разное время суток, сопровождающиеся угрозами, оскорблениями и имеющие целью нарушить покой определенного лица. Согласно ст. 45 правила предоставления услуг местными телефонными сетями пользователь обязан не допускать использования телефонного аппарата для преднамеренного причинения другим лицам беспокойства.

Особенность злоупотребления правом совершенным без намерения причинить вред, но объективно причинившего вред другому лицу, отличается тем, что оно совершается лицом не по прямому умыслу.

Субъективная сторона подобных злоупотреблений правом может выражаться в форме косвенного умысла или неостороженности.

В качестве примера можно привести следующее дело.

Известный российский писатель проживал в Москве и человеком весьма высокого материального обеспечения. В Архангельске проживал его отец, имевший дом на праве собственности . Совместно с отцом в этом доме проживал младший брат писателя - инвалид с детства, жена брата и 2 детей . При жизни отца, писатель его не навещал, никакой материальной помощи не оказывал. Отец находился на иждивении сына-инвалида, занимающегося жестяным промыслом. После смерти отца (мать скончалась раньше) открывалось наследство - дом. Писатель поставил вопрос о разделе имущества. Брат-инвалид на раздел не согласился, ссылаясь на то, что раздел дома в натуре невозможен, т.к. если дом продать и деньги , вырученные от этого, поделить, то на причитающиеся ему деньги, он не сможет приобрести для семьи даже самое дешевое жилье.

Писатель обратился с иском в суд . Требования писателя о разделе наследственного имущества формально опирается на его субъективное право наследовать имущество, оставшиеся после смерти отца. Вместе с тем, реализация этого права при изложенных обстоятельствах, нанесет существенный вред его брату. Следовательно, будет правомерной постановка вопроса о злоупотреблении правом на получение части наследства. Однако подобный вывод может быть сделан только на основе всестороннего анализа материалов дела.

Составы злоупотребления правом, совершенное без намерения причинить вред, но объективно причинившие, могут описываться в законе, тогда как состав шиканы не может быть конкретно описан в законе. Так, в законодательстве определяются конкретные составы злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением на рынке .

В соответствии с Законом РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 22 марта 1991 г. конкуренцией считается состязательность хозяйствующих субъектов, когда их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Ограничение конкуренции может быть, например, результатом соглашений (согласованных действий) конкурирующих хозяйствующих субъектов (потенциальных конкурентов), имеющих (могущих иметь) в совокупности долю на рынке определенного товара более 65%, направленных на:

поддержание цен, скидок, надбавок;
повышение, снижение, поддержание цен на аукционах и торгах;
раздел рынка по территориальному принципу, по объему продаж и закупок и др.

Примером может служить отказ от заключения договора аренды емкостей для хранения бензина Акционерным Обществом , являющимся единственным владельцем бензохранилища на всей территории , что приводит к недопущению конкурентов на рынок бензина, а отказ от пролонгации имеющегося договора аренды части бензохранилища -- к вытеснению конкурентов с рынка бензина.

Доминирующем положением признается исключительное положение хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов на рынке товаров, не имеющего заменителя, либо взаимозаменяющих товаров, дающее ему (им) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращенным товаром, работ, услуг на соответствующем товарном рынке затруднять доступ на рынке другим хозяйствующим субъектам или иным образом ограничивать их в хозяйственной и предпринимательской деятельности .

Классическим представителем субъектов, доминирующих на рынке, являются российские акционерные общества - РАО "Газпром", РАО "ЕЭС".

Доминирующее положение хозяйствующих субъектов определяется по нормативным методикам. См.: методические рекомендации по определению доминирующего положения хозяйствующего субъекта на товарном рынке. Утверждены приказом Государственного комитета РФ по антимонопольной политике от 3 июня 1994 г. № 67 // ВВАС РФ, 1994 № 4.

К злоупотреблениям хозяйствующим субъектом доминирующего положения на рынке относятся действия, которые имеют либо могут иметь своими результатами ограничение конкуренции и ущемление интересов других хозяйствующих субъектов, в т.ч. такие действия, как:

изъятие товаров из обращения с целью или результатом которого является создание или поддержание дефицита на рынке либо повышение цен;
навязывание контрагенту условий договора , невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (необоснованные требования передачи финансовых средств, иного имущества, имущественных прав);
включение в договор дискриминирующих условий, который ставит контрагента в неравное положение по сравнению с другими хозяйствующими субъектами;
сокращение или прекращение производства товаров, на которые имеются спрос или заказы потребителей, при наличии безубыточной возможности их производства и пр.

За совершение действий, являющихся злоупотреблением правом, могут быть установлены конкретные санкции, как это, например, сделано в антимонопольном законодательстве за случаи злоупотребления доминирующим положением на рынке. Так ст. 22 - 26 Закона о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках предусматривают, что

Каждый способ защиты гражданского права может применяться в определенном процессуальном или процедурном порядке. Этот порядок именуется формой защиты гражданского права.

В науке гражданского права различают две основные формы защиты -- юрисдикционную и неюрисдикционную.

Юрисдикционная форма защиты - деятельность уполномоченных государственных органов по защите нарушенных или оспариваемых субъективных прав .

Суть ее выражается в том, что лицо, права которого нарушены, обращается за защитой к государственным или иным компетентным органам (в суд, арбитражный, третейский суд, вышестоящую инстанцию), которые уполномочены принять необходимые меры для восстановления нарушенного права и пресечения правонарушения .

Юрисдикционная форма защиты означает возможность защиты гражданских прав в судебном или административном порядке, так называемый общий и специальный порядок защиты нарушенных прав.

По общему правилу защита осуществляется в судебном порядке, т. к. данная форма наиболее соответствует принципу равенства участников гражданских правоотношений . В п.1 ст.11 ГК говориться, что защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел, установленных процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд. Это исковой порядок защиты гражданских прав.

Споры между юридическими лицами , как и споры, одной из сторон которых выступает гражданин как индивидуальный предприниматель , подведомственны арбитражному суду. Арбитражный суд рассматривает также споры с участием граждан - кредиторов по заявлению о признании юридического лица или индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом) и по заявлениям граждан о признании незаконным отказа в регистрации или уклонении от государственной регистрации индивидуального предпринимателя.

В судах общей юрисдикции рассматриваются остальные споры с участием граждан, а также споры, возникающие из договоров перевозки грузов в прямом международном железнодорожном, автомобильном и воздушном грузовом сообщении.

По соглашению сторон спор может быть передан на рассмотрение третейского суда. Стороны вправе включить в договор арбитражную оговорку о передаче на рассмотрение в соответствующий третейский суд, но возможно соглашение о передаче в третейский суд конкретного спора, которое должно быть заключено письменно.

Дела, вытекающие из административных отношений, трудовых и семейных правоотношений, не допускается передача их на решение третейского суда.

Решение третейского суда исполняется сторонами добровольно, при неисполнении применяется принуждение на основе исполнительного листа, выдаваемого судом общей юрисдикции или арбитражным судом.

К постоянно действующим в РФ третейским судам относятся Международный коммерческий арбитражный суд и Морская арбитражная комиссия при Торгово - Промышленной Палате РФ.

Специальным порядком защиты гражданских прав в соответствии со ст.11 ГК следует признать административный порядок их защиты.

Он принимается в виде исключения из общего правила, т.е. только в случаях указанных в законе. В качестве примера законодательного разрешения защиты гражданского права в административном порядке можно привести правила о рассмотрении споров об отказе выдачи патентов Апелляционной палатой Патентного ведомства РФ, или нормы жилищного законодательства , например, выселение, правоохранительными (внесудебными) органами граждан, самоуправно занявших жилое помещение , в административном порядке с санкции прокурора - ст. 90, 99 ЖК.

Средством защиты в административном порядке является жалоба . Решение принятое в административном порядке может быть обжаловано в суд.

В некоторых случаях в соответствии с законом допускается смешанный, т.е. административно-судебный порядок защиты. В этом случае потерпевший , прежде чем предъявлять иск в суд, должен обратится с жалобой в государственные органы управления , например - отдельные споры патентного характера, некоторые дела, возникающие из правоотношений в сфере управления и др.

Неюридискционная форма защиты охватывает действия граждан и организаций, которые совершаются ими самостоятельно, без обращения к государственным и иным уполномоченным органам.

Такая форма защиты имеет место при самозащите гражданских прав и при применении управомоченным лицом мер оперативного характера.

Классификация способов защиты гражданских прав

Способы защиты гражданских прав отличаются друг от друга по поведенческому и материальному содержанию.

По этим признакам способы защиты гражданских прав можно классифицировать на следующие виды:

самозащита гражданских прав ;
меры оперативного воздействия на нарушителя гражданских прав;
меры правоохранительного характера, применяемые к нарушителям гражданских прав компетентными государственными или иными органами.

Самозащита гражданских прав - это совершение управомоченным лицом дозволенных законом действий фактического порядка, направленных на охрану его личных или имущественных прав и интересов (ст. 14 ГК).

К ним, например, относятся фактические действия собственника или иного законного владельца, направленные на охрану имущества, а также аналогичных действий, совершенные в состоянии необходимой обороны или крайней необходимости (ст. 1066, 1067 ГК).

Самозащита применяется в тех случаях, когда обстоятельства исключают возможность обращения в настоящее время за защитой к государственным органам . Оно не должно выходить за пределы тех прав, которые защищает потерпевший , и должна быть соразмерной по своим формам посягательству как, правило, обеспечивая защиту вещественных прав.

Например, установка сигнализации на автомобиле, установка забора вокруг частного дома. Однако известен случай, когда собственник дачи огородил свой участок колючей проволокой, пропустив через ограду электрический ток. Недопустимость подобного рода "охранных" средств очевидна, так как они направлены не только на охрану имущества, но и на причинение вреда лицу, которое может вступить в контакт с такого рода сооружением по неосторожности. Из этого следует вывод, что управомоченный субъект вправе использовать лишь такие меры самозащиты, которые не ущемляют прав и законных интересов других лиц. Если же использование недозволенных средств защиты причиняет вред другим лицам, то возникает предусмотренная законом обязанность по возмещению причиненного вреда.

Вместе с тем в случаях, предусмотренных законом, причинение вреда правонарушителю или третьим лицам действиями управомоченного лица по защите своих прав и интересов признается правомерным, и не влечет за собой мер юридической ответственности . Речь идет о действиях в состоянии необходимой обороны или в условиях крайней необходимости.

Меры оперативного воздействия - это юридические средства правоохранительного характера, которые применяются к нарушителю гражданских прав и обязанностей самим управомоченным лицом как стороной в гражданском правоотношении без обращения к компетентным государственным или общественным органам за защитой права. В науке их также именуют организационными мерами, организационными санкциями.

Этим мерам, как и самозащите, свойственно дозволенность законом. Но их субъектам обязательно выступает одна из сторон правоотношения , которая в одностороннем порядке, без обращения в компетентные государственные органы как бы отвечает на ненадлежащее поведение другой стороны.

Эти меры отличает принцип одновременности выполнения обязательств , например, железная дорога не выдает груз получателю до оплаты перевозки.

Это один из способов обеспечения исполнения обязанностей, один из видов правовых гарантий.

Среди мер оперативного воздействия можно выделить:

исполнение управомоченным лицом работы невыполненной должником за счет последнего (например, устранение недостатков товаров - п. 1 ст. 475 ГК);
обеспечение встречных требований, платежей (например, задержка выдачи груза получателю или его отправления до внесения всех причитающихся платежей - п. 4 ст. 790 ГК);
отказные (отказ совершить определенные действия в интересах неисправного контрагента; односторонние расторжение договора или изменение его условий при неправомерным поведении контрагента - например, п. 1 ст. 468, п. 2 ст. 475, п. 3 ст. 723 и др. ГК);
расчетно-кредитные меры по аналогии с санкциями (например, перевод неисправного плательщика на аккредитивную форму расчетов);
удержание (ст. 359 - 360 ГК, п. 4 ст. 790 ГК).

Меры правоохранительного характера, применяемые к правонарушителям государством - способы защиты гражданских прав, которые реализуется в юридикционной форме - в судебном или административном порядке. Более подробно это уже было рассмотрено выше.

Выявление общих, системных признаков способов защиты и их отличий также создает основу для их классификации. Классификация, в свою очередь, позволяет «разложить» данную систему на части - подсистемы и более глубоко исследовать взаимосвязи как между элементами выделенной части, так и между всеми подсистемами системы способов защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов.
В цивилистике выработаны различные варианты классификации способов защиты гражданских прав, но только некоторые из них применяются в учебной и научной литературе наиболее часто. Помимо традиционного для цивилистики деления способов на меры защиты и меры ответственности, способы защиты классифицируют в зависимости от порядка их реализации на три группы: применяемые судом или иным уполномоченным органом; применяемые самим участником правоотношения; способы, которые могут применяться в равной степени как самостоятельно, так и при помощи государственных органов. Такое деление способов защиты имеет значение, прежде всего, в правоприменительной практике, однако не позволяет получить информацию об особенностях самих способов защиты в связи с использованием внешнего относительно элементов критерия (порядок реализации).
Другой, более распространенной в юридической литературе, является классификация способов защиты на общие (универсальные) и специальные, проводимая с учетом ст. 12 ГК РФ. В качестве критерия деления в данном случае используется сфера действия, или применения того или иного способа. При этом способы защиты, включенные в перечень ст. 12. рассматриваются как общие, а способы, предусмотренные другими нормами ГК и нормами иных законов, как специальные. Вот как описывает эту классификацию В.В. Витрянский: «Если общие способы носят универсальный характер и могут применяться для защиты, как правило, любого субъективного права, то все иные способы предназначены для защиты лишь определенных прав или для защиты от определенных нарушений». В других работах дается схожее объяснение деления способов защиты на общие и специальные, либо, что чаще, авторы используют эту классификацию, воспринимая как некую аксиому, не требующую доказательств. Несмотря на внешнюю логичность такой классификации, при более внимательном ее изучении обнаруживается ряд недостатков.
Определение способов защиты, перечисленных в ст. 12 ГК РФ, в качестве общих предполагает, что таким свойством, как универсальность, возможность применения для защиты всех субъективных гражданских прав, должен обладать каждый из элементов данной группы. Но в действительности далеко не все способы защиты, перечисленные в ст. 12 ГК, обладают универсальным характером. К примеру, потерпевший может требовать компенсации морального вреда при нарушении личных неимущественных прав и, в предусмотренных законом случаях, при нарушении имущественных прав (ст. 151 ГК). Очевидно, что сфера возможного действия данного способа ограничена кругом неимущественных прав и некоторыми имущественными правами.
Другой названный в ст. 12 ГК способ - присуждение к исполнению обязанности в натуре - тесно связан с принципом реального исполнения обязательства и возник как правовая реакция на нарушение субъективных прав требования. Именно в обязательственно-правовой сфере присуждение к исполнению в натуре применяется и в настоящее время. Более того, многими правоведами отмечается значительное сужение сферы действия принципа реального исполнения, в силу чего универсальный характер присуждения к исполнению обязанности более чем сомнителен.
С другой стороны, отнесение всех остальных, не названных законодателем в ст. 12 ГК, способов защиты к группе специальных также не является точным. Например, требование об уплате процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК) является способом, применимым при нарушении права кредитора из любого денежного обязательства. Или такая предусмотренная ст. 328 ГК мера оперативного воздействия, как приостановление исполнения встречного обязательства, применение которой возможно в случае нарушения любого встречного обязательства (из договора поставки, подряда, мены и т.п.). А предусмотренная ст. 1252 ГК РФ компенсация - это способ защиты, сфера действия которого в настоящее время не ограничивается лишь авторским правом, а распространяется на другие объекты интеллектуальной собственности.
Следует также учитывать, что способы защиты исторически возникали как определенный вариант поведения управомоченного лица в связи с нарушением конкретного субъективного права. Связь между способом и тем правом или законным интересом, которое он призван защищать, проявляется и в современной правоприменительной практике: при составлении искового заявления или претензии кредитор требует не просто обязать должника исполнить обязательство в натуре, а уточняет, какое действие должно быть совершено (поставить недостающее количество товара или передать определенную вещь). Не случайно, авторы, поддерживающие деление способов защиты на универсальные и специальные, отмечают, что первые, реализуясь в отдельных институтах гражданского права, приобретают характер специальных способов. Хотя с позиции развития гражданско-правового института защиты более верным было бы полагать, что некоторые способы защиты, относимые к специальным, стали применяться при нарушении сходных по правовой природе субъективных прав или от сходных по своему характеру правонарушений. Возмещение убытков, принуждение к исполнению обязанности, взыскание неустойки результат такого обобщения, перехода от уровня конкретного явления к абстрактному. Но это еще не означает, что способ защиты становится пригодным для защиты всех нарушенных прав и охраняемых законом интересов: у каждого способа есть свой объект защиты, свои условия применения.
Таким образом, деление способов защиты на общие и специальные не отражает действительных связей между способами, вошедшими и не вошедшими в перечень ст. 12 ГК. В то же время вполне обоснованно при характеристике способов защиты определять сферу их действия. Очевидно, что некоторые гражданско-правовые способы имеют широкую сферу действия (возмещение убытков), тогда как применение других носит ограниченный характер (требование о признании права собственности или о выделе доли из общего имущества сособственников). Но утверждать на этом основании, что одни способы имеют общую сферу действия, а другие - специальную, неправильно, так как оценка способа защиты по сфере его действия всегда является относительной. Уже упоминавшаяся компенсация морального вреда может рассматриваться как специальный способ, применимый по общему правилу для защиты лишь неимущественных прав, и в то же время - как общий способ защиты любого неимущественного права.
Итак, можно констатировать, что любая попытка классификации способов защиты на общие и специальные обречена на неудачу в связи с неправильным выбором критерия. Это означает, что такое деление не может выступать инструментом научного познания системы способов защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов.
Другим используемым в науке гражданского права критерием классификации способов защиты является целевая направленность. Так, в зависимости от целей защиты выделяют: пресекательные, восстановительные и штрафные способы защиты; регулятивные, предупредительные и охранительные"; восстановительные, пресекательные и превентивные. Необходимость учета целей воздействия права в ситуации нарушения субъективных прав или охраняемых законом интересов не вызывает сомнений, а деление способов защиты по указанному критерию имеет как научное, так и прикладное значение. В то же время классификации способов защиты, в основание которых положен этот критерий, не лишены недостатков. Можно согласиться с мнением, что выделение регулятивных способов защиты стирает различие между защитой и иным охранительным воздействием права, приводит к смешению понятий «охрана» и «защита гражданских прав».
Обоснованно также высказанное М.К. Сулейменовым сомнение в необходимости выделения пресекательных способов защиты наряду с превентивными средствами, поскольку предупреждение и пресечение правонарушений - тесно взаимосвязанные между собой цели, реализуемые посредством превентивного воздействия гражданского права. Наконец, цели «наказания» правонарушителя свойственны не всем средствам защиты, а лишь мерам гражданско-правовой ответственности, которые действительно можно назвать штрафными способами. Характерно, что сам М.К. Сулейменов, соглашаясь с выделением штрафных способов защиты, тем не менее, отмечает сопутствующий (вспомогательный) характер штрафной функции по отношению к главной функции защиты права - восстановлению нарушенного права.
Определенное сходство с названными классификациями имеет предлагаемое В.В. Витрянским деление способов защиты в зависимости от характера последствий их применения. По этому основанию автор выделяет три группы средств защиты: позволяющие подтвердить (удостоверить) право или прекратить (изменить) обязанность; предупреждающие (пресекающие) нарушение права и восстанавливающие и (или) компенсирующие потери потерпевшего. Однако такой критерий, как результат применения способа защиты, является производным от другого - целевого. Конечный результат защиты всегда зависит от предполагаемого, предвидимого результата, которым и выступает цель правового воздействия.
Как справедливо заметила Т.И. Илларионова, «право относится к категории целеустремленных систем, в которых функциональные структуры играют наиболее активную роль». Значимость функциональных связей характерна и для системы способов защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов, выступающей в данном случае в качестве подсистемы охранительной системы права. На основе функционально-целевого критерия автор выделяет две основные группы охранительных мер: меры защиты и меры ответственности. Если меры защиты направлены на восстановление интересов потерпевшего, то меры ответственности применяются с целью имущественного воздействия на правонарушителя. В свою очередь, каждая из данных групп включает меры, имеющие более конкретную направленность. Например, меры защиты подразделяются на восстановительные (компенсационные), пресекательные и обеспечительные меры.
При таком делении не учитывается тот факт, что меры ответственности выполняют не только функцию «наказания», но также и восстановления имущественной сферы потерпевшего. Кроме того, между названными группами наблюдается очевидное сходство по целевой направленности: по мнению Т.Н. Илларионовой, среди мер ответственности наряду со штрафными мерами следует выделять компенсационные и пресекательные. Представляется, что классификация гражданско-правовых способов защиты на меры защиты и меры ответственности должна проводиться по иному, чем функционально-целевой, критерию. Следует, скорее, учитывать основания применения и характер последствий применения этих мер, как выражающие основную специфику этой группы способов защиты.
Вызывает возражения и объединение в одну группу восстановительных и компенсационных мер защиты, тем более, что сама Т.И. Илларионова отмечает относительную самостоятельность последних: «Они не являются восстановительными в полном смысле этого слова, так как компенсация не есть восстановление первоначального состояния». Наконец, выделение в качестве особой группы среди способов защиты обеспечительных мер не является достаточно обоснованным. Признание права, принудительное исполнение, изменение правоотношения, по мнению автора, служат дополнительными гарантиями осуществления прав, образуя группу обеспечительных мер. Однако, исходя из определения Т.И. Илларионовой, любой способ защиты - это вариант поведения управомоченного лица в ситуации нарушения (угрозы нарушения) субъективного права, то есть в ситуации, когда говорить об обеспечении реализации права вряд ли возможно.
Обеспечительный, стимулирующий к исполнению характер, носят все способы защиты; именно способность обеспечить охрану нарушенных интересов автор рассматривает в качестве общего для всей системы охранительных мер признака. Да и сам факт существования данной системы оказывает определенное стимулирующее воздействие на поведение участников гражданских правоотношений.
Изложенные возражения касаются только существующего в цивилистике варианта классификации способов защиты на основе функционально-целевого критерия, но не самого критерия, имеющего несомненную познавательную ценность. Его использование для классификации способов защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов позволяет решить ряд исследовательских задач: отразить особенности проявления той или иной функции гражданского права в конкретном способе защиты, выявить общие черты, свойственные средствам одной целевой направленности, а также установить взаимосвязи между подсистемами способов защиты разной целевой направленности и факторы, влияющие на эти взаимосвязи. Более того, становится возможным построение системы способов защиты конкретного субъективного права или группы однородных прав (вещных, обязательственных, исключительных).
Классификация на основе предлагаемого критерия имеет и практическое значение, так как способствует формированию у субъектов гражданских правоотношений представления о возможных целях и видах охранительного воздействия права, позволяет выбрать вариант поведения, обеспечивающий защиту нарушенного права или охраняемого законом интереса с минимальными затратами сил и времени.
Таким образом, в зависимости от целей и специфики правового воздействия все способы защиты можно подразделить на три группы:
- способы, в которых проявляется восстановительное воздействие и которые, следовательно, направлены на восстановление правового положения;
- способы, обеспечивающие восстановление имущественной сферы потерпевшего и реализующие, тем самым, компенсационную функцию;
- способы превентивного характера, направленные на предупреждение возможных правонарушений, предотвращение или уменьшение их последствий.
При применении предлагаемой классификации следует учитывать, что компенсационная и превентивная функции гражданского права, обладая более широкой сферой действия, проявляются не только в связи с защитой гражданских прав". И если компенсационные средства защиты довольно легко отличить от иных мер охраны компенсационного характера (первые направлены на последствия уже совершенного правонарушения), то отграничение превентивных способов защиты от других охранительных мер вызывает определенные трудности.
Поскольку предупреждение (превенция) предполагает недопущение противоправного поведения, оно связывается прежде всего с охраной, а не защитой гражданских прав. Действительно, те меры, которые предпринимает собственник для предупреждения возможных посягательств на имущество (ставит надежную дверь с хорошим замком, систему видеонаблюдения, приобретает сторожевую собаку) вполне обоснованно относят к мерам охраны, предпринимаемым самим управомоченным лицом. Тем не менее, следует признать, что превентивное и пресекательное воздействие может проявляться и после правонарушения. Так, в рамках самозащиты возможно отражение реального посягательства с помощью фактических действий (необходимая оборона) либо воздействие на нарушителя посредством применения юридических мероприятий в целях недопущения или уменьшения неблагоприятных последствий нарушения права или законного интереса. Именно направленность на предупреждение возможного вреда или уменьшение его объема рассматривается многими цивилистами в качестве отличительного признака мер оперативного воздействия как одного из видов гражданско-правовых способов защиты.
Более сложно определить правовую природу некоторых обеспечительных мер. Как известно, обеспечительные меры, в том числе способы обеспечения исполнения обязательств, носят ярко выраженный превентивный характер. Однако некоторые из них позволяют не только воздействовать на должника посредством стимулирования должного поведения, но и компенсировать понесенные вследствие нарушения потери кредитора. Так, неустойка, с одной стороны, выступает как способ обеспечения исполнения обязательства, а с другой - является мерой гражданско-правовой ответственности. Другие способы обеспечения исполнения обязательств (залог, поручительство, банковская гарантия) также направлены на защиту имущественных интересов кредитора в случае, когда предупреждение должника о возможных санкциях на случай нарушения обязательства «не сработало». Видимо, в данном случае следует различать институт обеспечительных мер, нормы которого (установленные законом или договором) выполняют превентивную функцию, и конкретные способы обеспечения, многие из которых, реализуясь в ситуации нарушения права кредитора, выступают в качестве компенсационных способов защиты.

Способы защиты гражданских прав, допускаемые законом, отличаются друг от друга по юридическому и материальному содержанию, формам и основаниям применения. По этим признакам способы защиты гражданских прав можно классифицировать на следующие виды:

а) фактические действия управомоченных субъектов, носящие признаки самозащиты гражданских прав;

б) меры оперативного воздействия на нарушителя гражданских прав;

в) меры правоохранительного характера, применяемые к нарушителям гражданских прав компетентными государственными или иными органами.

Конкретные способы защиты . Обратимся к более детальному анализу закрепленных ст. 12 ГК конкретных способов защиты. Первым из них названо признание субъективного права . Необходимость в данном способе защиты возникает тогда, когда наличие у лица определенного субъективного права подвергается сомнению, субъективное право оспаривается, отрицается или имеется реальная угроза таких действий. Зачастую неопределенность субъективного права приводит к невозможности сто использования или, по крайней мере, затрудняет такое использование. Например, если собственник жилого дома не имеет на него правоустанавливающих документов, он не может этот дом продать, подарить, обменять и т. д. Признание права как раз и является средством устранения неопределенности во взаимоотношениях субъектов, создания необходимых условий для сто реализации и предотвращения со стороны третьих лиц действий, препятствующих его нормальному осуществлению.

Требование истца о признании права обращено не к ответчику, а к суду, который должен официально подтвердить наличие или отсутствие у истца спорного права.

Восстановление положения , существовавшего до нарушения права, как самостоятельный способ защиты применяется в тех случаях, когда нарушенное регулятивное субъективное право в результате правонарушения не прекращает своего существования и может быть реально восстановлено путем устранения последствий правонарушения. Данный способ защиты охватывает собой широкий круг конкретных действий, например, возврат собственнику его имущества из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК), выселение лица, самоуправно занявшего жилое помещение (ст. 99 ЖК) и др. Восстановление положения, существовавшего до нарушения права, может происходить посредством применения как юрисдикционного, так и неюрисдикционного порядков защиты.

Распространенным способом защиты субъективных прав является пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения . Может применяться в сочетании с другими способами защиты, например, взысканием убытков или неустойки, или иметь самостоятельное значение. В последнем случае интерес обладателя субъективного права выражается в том, чтобы прекратить (пресечь) нарушение его права на будущее время или устранить угрозу его нарушения. Так, например, автор произведения, которое незаконно используется (готовится к выпуску в свет без его ведома, искажается, подвергается переделке и т. п.) третьими лицами, может потребовать прекратить эти действия, не выдвигая никаких иных, например, имущественных претензий.

Признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности , применение последствий недействительности ничтожной сделки представляют собой частные случаи реализации такого способа защиты, как восстановление положения, существовавшего до нарушения права, так как совпадают с ним по правовой сущности. Наиболее очевидным это является при приведении сторон, совершивших недействительную сделку, в первоначальное положение. Но и тогда, когда в соответствии с законом к одной из сторон недействительной сделки применяются конфискационные меры в виде взыскания всего полученного или причитающегося по сделке в доход государства, права и законные интересы другой стороны защищаются путем восстановления для нее положения, существовавшего до нарушения права.

Защита прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц может осуществляться путем признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления . Это означает, что гражданин или юридическое лицо, гражданские права или охраняемые законом интересы которых нарушены изданием не соответствующего закону или иным правовым актам административного акта, а в случаях, предусмотренных законом, – и нормативного акта, имеют право на их обжалование в суд. Суд может принять решение о признании его недействительным полностью или частично. Какой‑либо дополнительной отмены акта со стороны издавшего его органа при этом не требуется.

Может сочетаться с другими мерами защиты, например, требованием о возмещении убытков, либо носить самостоятельный характер, если интерес субъекта права сводится лишь к самой констатации недействительности акта, препятствующего, например, реализации права.

Присуждение к исполнению обязанности в натуре , нередко именуемое в литературе еще реальным исполнением , характеризуется тем, что нарушитель по требованию потерпевшего должен реально выполнить те действия, которые он обязан совершить в силу обязательства, связывающего стороны. Исполнение обязанности в натуре обычно противопоставляется выплате денежной компенсации. Лишь в тех случаях, когда реальное исполнение стало объективно невозможным либо нежелательным для потерпевшего, данный способ должен быть заменен иным средством защиты по выбору потерпевшего.

Возмещение убытков и взыскание неустойки представляют собой наиболее распространенные способы защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов, которые применяются в сфере как договорных, так и внедоговорных отношений. В данном случае имущественный интерес потерпевшего удовлетворяется за счет денежной компенсации понесенных им имущественных потерь. При этом такая компенсация может быть либо прямо увязана с размером причиненного вреда (возмещение убытков), либо связана с ними лишь косвенным образом или вообще независима от него (взыскание неустойки). Основной формой компенсации причиненного потерпевшему ущерба является возмещение убытков; взыскание неустойки (штрафа) производится в случаях, прямо предусмотренных законом или договором. В соответствии с п. 2 ст. 15 ГК под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный. ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Более детально вопросы о понятии и составных частях убытков будут рассмотрены в главе 27, посвященной гражданско‑правовой ответственности.

Такой способ защиты гражданских прав, как компенсация морального вреда , состоит в возложении на нарушителя обязанности по выплате потерпевшему денежной компенсации за физические или нравственные страдания, которые тот испытывает в связи с нарушением его прав. Во‑первых, требования о компенсации морального вреда могут быть заявлены только конкретными гражданами, так как юридические лица физических или нравственных страданий испытывать не могут Во‑вторых, нарушенные права должны носить, по общему правилу, личный неимущественный характер. При нарушении других субъективных гражданских прав возможность компенсации морального вреда должна быть прямо указана в законе.

Своеобразным способом защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов является прекращение или изменение правоотношения . Чаще всего данный способ защиты реализуется в юрисдикционном порядке, так как связан с принудительным прекращением или изменением правоотношения, но в принципе не исключается его самостоятельное применение потерпевшим. Например, при существенном нарушении поставщиком или покупателем договора поставки потерпевшая сторона может в одностороннем порядке расторгнуть договор путем уведомления об этом другой стороны, т. е. без обращения в арбитражный суд (п. 4 ст. 523 ГК). Важно, однако, чтобы возможность прекращения или изменения правоотношения была прямо предусмотрена законом или договором.

Может применяться в связи как с виновными, так и невиновными действиями контрагента. Например, если выселение лица за невозможностью совместного проживания (ст. 98 ЖК) прямо связано с его виновными противоправными действиями, то принудительный выдел доли из общего имущества (ст. 252 ГК) может быть осуществлен заинтересованным лицом независимо от субъективной оценки действий других собственников.

Рассмотренные способы защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций не исчерпывают собой все возможные меры защиты. Это прямо вытекает из ст. 12 ГК, которая отсылает к иным способам защиты, предусмотренным законодательными актами. В качестве примера иных способов защиты можно назвать право кредитора выполнить работу за счет должника (ст. 397 ГК), обращение взыскания залогодержателем на имущество должника (ст. 349 ГК), удержание комиссионером причитающейся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента (ст. 997 ГК), и др.

Возможно, будет полезно почитать: