Права и обязанности сторон договора доверительного управления имуществом.

Права и обязанности сторон определяют содержание обязательства по доверительному управлению имуществом. В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действие, как-то: передать имущество, выполнить некоторую работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия. А кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (п.1 ст.307 ГК РФ). Основные обязанности доверительного управляющего указаны в гл. 53 ГК РФ, но они могут быть установлены в других правовых актах или определены в договоре его сторонами с учетом предписаний закона.

Вся деятельность доверительного управляющего направлена на выполнение его основной обязанности, которой является надлежащее осуществление доверительного управления вверенным ему имуществом. Доверительный управляющий обязан обеспечить высокий профессиональный уровень управления этим имуществом. Если в качестве доверительного управляющего выступает юридическое лицо, то его руководитель, как правило, выделяет для целей доверительного управления профессионально подготовленных работников, обладающих необходимой квалификацией и опытом работы в соответствующей сфере. Если же доверительным управляющим является индивидуальный предприниматель, он также должен обладать необходимыми навыками и осуществлять доверительное управление имуществом на требуемом профессиональном уровне. В тех случаях, когда доверительный управляющий не является предпринимателем, к его деятельности по этому договору нельзя предъявлять столь высокие профессиональные требования. Однако и в этих случаях доверительный управляющий должен действовать разумно и добросовестно, поскольку указанные требования предъявляются к любому участнику гражданского оборота.

Доверительный управляющий обязан поддерживать вверенное ему имущество в надлежащем состоянии и обеспечивать его сохранность. При этом доверительный управляющий обязан проявлять в отношении указанного имущества такую же заботу, внимательность и осмотрительность, как и в отношении своего имущества. Иногда обязанности доверительного управляющего этим и ограничиваются. Например, в случае длительного отсутствия собственника жилого дома он может договориться с доверительным управляющим о том, что последний будет до его возвращения поддерживать дом в надлежащем состоянии. Но в основном в обязанности доверительного управляющего входит еще и вовлечение переданного ему имущества в гражданский оборот в целях получения максимальной прибыли или иной выгоды. В этих случаях доверительный управляющий обязан не только сохранить переданное ему имущество, но и обеспечить его наиболее эффективное использование в целях получения прибыли.

Доверительный управляющий обязан предпринимать все необходимые и доступные ему разумные меры, чтобы не допустить обесценивания вверенного ему имущества. Так, в случае падения на бирже курса акций, переданных в доверительное управление, управляющий обязан предпринять все зависящие от него меры по поддержанию курса этих акций.

Следующая обязанность доверительного управляющего напрямую связана с соблюдением правового режима имущества, переданного в доверительное управление. Как отмечалось, право собственности на это имущество никак не изменяется. Но это имущество на время управления обособляется с двух сторон - от прочего имущества собственника и от личного имущества управляющего, а также находящегося у него имущества других лиц. Это обособление и обязан осуществить доверительный управляющий.

Имущество, переданное в доверительное управление, должно отражаться у доверительного управляющего на отдельном балансе, четко отграниченном от баланса его собственного имущества. По нему доверительный управляющий обязан вести самостоятельный учет имущества, в котором должны отражаться все операции, связанные с этим имущество. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет. Все доходы, полученные от доверительного управления имуществом, должны зачисляться на этот банковский счет. С этого же счета осуществляются и все расходы по доверительному управлению имущества. Из правила об обособлении имущества, переданного в доверительное управление, есть исключение, которое составляют ценные бумаги. Так как при передаче их в доверительное управление может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, принадлежащих разным лицам. Обусловлено это тем, что совместное управление ценными бумагами одним доверительным управляющим, принадлежащими нескольким лицам, может значительно повысить его эффективность, например, путем принятия необходимого решения на собрании акционеров.

Будучи законным (титульным) владельцем переданного ему имущества, доверительный управляющий обязан использовать любые вещно-правовые способы защиты прав на это имущество, в случае их нарушения, против любых третьих лиц, включая учредителя управления, собственника имущества и выгодоприобретателя. В частности, он может предъявить иск о признании своего права на имущество; об истребовании имущества из чужого незаконного владения (виндикационный иск); об устранении всяких нарушений своего права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с потерей владения (негаторный иск). Причем виндикационный и негаторный иски доверительный управляющий вправе предъявить даже собственнику вещи учредителю в договоре доверительного управления имуществом (ст. 305 ГК РФ).

При управлении некоторыми видами имущества, такими, например, как ценные бумаги, денежные средства, инвестирования в ценные бумаги, доверительный управляющий должен в особой тщательностью относиться к целевому назначению этих объектов управления: расходовать находящиеся в доверительном управлении денежные средства исключительно на приобретение в собственность учредителя управления ценных бумаг; отчуждать ценные бумаги в целях получения доходов для учредителя или выгодоприобретателя; передавать их в качестве залога, гарантии для обеспечения исполнения обязательств самого учредителя перед другими лицами. Таким образом, кредитная организация не вправе инвестировать полученные в доверительное управление денежные средства или использовать их в качестве гарантии в своих целях, то есть на основании договоров, которые она заключает с другими лицами для получения собственной прибыли.

Также доверительный управляющий обязан передать учредителю или выгодоприобретателю все доходы, полученные им в результате доверительного управления имуществом. Договором может быть предусмотрено предоставление документа о доходах, причитающихся выгодоприобретателям. Так, например, в случае осуществления управления имуществом общего фонда банковского управления кредитная организация составляет справку - ведомость о доходах, причитающихся выгодоприобретателям, на основании которой эти доходы им выплачиваются. Доходы делятся пропорционально доле каждого учредителя доверительного управления в имуществе общего фонда банковского управления1 1 Маркалова Н.Г. Договор доверительного имущества в современном гражданском и банковском законодательстве. Журнал российского права. 1998. № 12..

Об одной из обязанностей доверительного управляющего уже говорилось при характеристике института доверительного управления. При совершении действий в отношении имущества, переданного в доверительное управление, он обязан указывать, что он действует в качестве такого управляющего.

Еще одна обязанность доверительного управляющего предусмотрена п. 4 ст. 1020 ГК РФ. Здесь указывается на необходимость представления доверительным управляющим отчета о своей деятельности. Этот отчет должен быть представлен им как учредителю управления, так и выгодоприобретателю (если это - не одно лицо). Сроки и порядок представления отчета определяются сторонами и указываются в договоре доверительного управления имуществом. В некоторых случаях сроки и порядок предоставления отчета об управлении имуществом в определенной степени могут быть установлены законом или подзаконным актом. Например, Инструкция Банка России № 632 2 Инструкция № 63 от 2 июля 1997. “О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями РФ”, утвержденная Приказом Банка России от 02.07.97. № 02-287. Вестник Банка России, 1997. № 43., позволяющая кредитным организациям самим установить в договоре доверительного управления порядок и сроки отчета кредитной организации перед учредителем, содержит требование о том, чтобы отчет осуществлялся не реже одного раза в год. При этом кредитная организация обязана представлять учредителю на дату составления отчета следующие сведения:

о расходах, понесенных доверительным управляющим по доверительному управлению имуществом за отчетный период;

о размере доли учредителя доверительного управления в общем фонде банковского управления;

о размере доли других учредителей доверительного управления в этом же фонде;

о доходе, приходящемся на сертификат долевого участия учредителя управления;

о составе портфеля инвестиций, сформированного в соответствии с инвестиционной декларацией.

Доверительный управляющий обязан осуществлять доверительное управление имуществом лично. Исключения составляют случаи, предусмотренные ст. 1021 ГК РФ. Они будут рассмотрены в дальнейшем подробнее.

Свою деятельность по управлению имуществом доверительный управляющий обязан осуществлять в течение всего срока действия договора и не вправе в одностороннем порядке отказаться от договора.

И, наконец, обязанности доверительного управляющего по передаче имущества при прекращении договора доверительного управления. В соответствии с п. 3 ст. 1024 ГК РФ доверительный управляющий обязан передать имущество, находящееся в доверительном управлении, учредителю управления, конечно, если договором не предусмотрено иное. Так, в договоре может быть предусмотрено, что имущество передается выгодоприобретателю, а не учредителю управления. Он обязан возвратить имущество в том состоянии, в каком оно было получено, с учетом естественного износа, если договором доверительного управления не предусмотрено иное. Имущество передается со всеми улучшениями, приращениями, доходами и долгами, которые имеют место на момент прекращения действия договора доверительного управления имуществом.

Для достижения целей доверительного управления имуществом и надлежащего исполнения возложенных на доверительного управляющего обязанностей он наделяется достаточно широкими полномочиями.

Доверительный управляющий вправе осуществлять в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, триаду правомочий собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом, переданным в доверительное управление, а также переданные ему в доверительное управление субъективные права по своему усмотрению.

Но в деятельности доверительного управляющего при осуществлении этой триады правомочий имеются определенные ограничения:

он не вправе использовать вверенное ему имущество в своих интересах или в интересах третьих лиц. В частности, доверительный управляющий не вправе использовать переданное ему имущество для оплаты долгов, не относящихся к доверительному управлению этим имуществом, не может передавать его в залог или обременять иным образом для обеспечения исполнения обязательств, не связанных с деятельностью по доверительному управлению;

он также не вправе обращать переданное ему имущество в свою собственность или собственность своих родственников, акционеров, дочерних предприятий и т.п.;

не может доверительный управляющий отчуждать вверенное ему имущество по безвозмездным сделкам, поскольку это противоречит интересам учредителя управления и выгодоприобретателя.

В соответствии с п. 3 ст. 1020 ГК РФ доверительному управляющему предоставляется право всякого устранения нарушения правомочий по владению, пользованию и распоряжению переданным в доверительное управление имуществом. А при передаче в доверительное управление субъективных прав управляющий приобретает право требовать защиты этих прав как общими для всех субъективных гражданских прав способами (ст. 12 ГК РФ), так и специальными способами, рассчитанными на конкретные виды субъективных прав.

Среди прав, принадлежащих доверительному управляющему, основным является его право на вознаграждение, если таковое предусмотрено в договоре доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом.

Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное договором доверительного управление имуществом, а также на возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом. Важным и достаточно мощным стимулом к наиболее эффективному управлению имуществом является закрепленное в ст. 1023 ГК РФ правило о том, что доверительный управляющий получает вознаграждение и возмещает необходимые расходы только за счет доходов от использования этого имущества. Если доверительному управляющему не удается извлечь доходы от использования этого имущества, то он не только не получает вознаграждение, но ему и не возмещаются расходы по управлению имуществом. Ни учредитель, ни выгодоприобретатель не обязаны выплачивать вознаграждение или возмещать расходы доверительному управляющему из своего имущества, не переданного в доверительное управление.

Форма вознаграждения доверительного управляющего может быть самой различной. Наиболее типичной и соответствующей природе отношений по доверительному управлению имуществом является вознаграждение в форме процентов от доходов, полученных в результате доверительного управления имуществом. Вознаграждение может быть установлено и в твердой денежной сумме, выплачиваемой ежемесячно (ежеквартально, ежегодно) или по окончании доверительного управления имуществом. Если выгода от использования имущества выражена в натуре (например, приплод животных), то и вознаграждение может выплачиваться в натуральной форме. Возможна и смешанная форма выплаты вознаграждения, например, в твердой денежной сумме и процентах от доходов или в натуральной или денежной формах.

Если договор доверительного управления имуществом является безвозмездным, доверительный управляющий имеет право лишь на возмещение всех необходимых расходов по доверительному управлению имуществом.

И хотя одной из обязанностей доверительного управляющего управляющего является осуществление деятельности по доверительному управлению имуществом в течение всего срока действия договора, в исключительных случаях доверительный управляющий имеет право отказаться от осуществления доверительного управления имуществом, если наступили обстоятельства, при котором он не может лично осуществлять доверительное управление, например, в случае ухудшения здоровья. При этом он обязан уведомить учредителя управления об отказе от осуществления доверительного управления за три месяца, если договором не предусмотрен иной срок уведомления (п. 2 ст. 1024 ГК РФ).

Также доверительный управляющий имеет право при определенных обстоятельствах поручить другому лицу совершать от его имени действия, необходимые для управления имуществом. Это право доверительного управляющего подробно будет рассмотрено в дальнейшем.

Рассматривая вопрос о правах и обязанностях учредителя управления и выгодоприобретателя необходимо отметить, что их права корреспондируют соответствующим обязанностям доверительного управляющего, да и обязанности учредителя управления напрямую связаны с правами и обязанностями доверительного управляющего. Что касается выгодоприобретателя, то он каких-либо обязанностей, вытекающих из договора доверительного управления имуществом, не несет.

К обязанностям учредителя управления относятся:

Во-первых, после заключения договора передать имущество в доверительное имущество с оформлением акта приема-передачи имущества и способствовать обособлению его от другого имущества, находящегося у него в собственности или по каким-либо другим основаниям.

Во-вторых, обязанности, лежащие на нем как на кредиторе в обязательстве по доверительному управлению имуществом, без исполнения которых управляющий не может надлежащим образом исполнять лежащие на нем обязанности. Так, учредитель управления обязан обеспечить доверительного управляющего сведениями и документацией, необходимыми ему для эффективного управления имуществом.

Также учредитель управления обязан не вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность по управлению его имуществом.

Следующая обязанность учредителя управления (на мой взгляд, она является основной) - это обязанность по выплате доверительному управляющему вознаграждения, предусмотренного договором, и возмещение ему необходимых расходов по доверительному управлению имуществом. Эта обязанность, как правило, исполняется учредителем управления путем предоставления управляющему права удерживать причитающееся ему вознаграждение и понесенные им необходимые расходы из доходов и иных поступлений, полученных в результате доверительного управления.

В том случае, когда в доверительное управление передается заложенное имущество, учредитель управления обязан предупредить управляющего о том, что передаваемое ему имущество обременено залогом. Если же этого сделано не было, то у доверительного управляющего возникает право потребовать в суде расторжения договора доверительного управления имуществом и уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за один год.

Теперь - о правах учредителя и выгодоприобретателя.

В отличие от обязанности невмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность, учредитель управления имеет право осуществлять контроль за деятельностью управляющего в части соответствия ее условиям заключенного договора. Для этого он вправе получать все необходимые сведения и отчеты от доверительного управляющего о его деятельности в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором доверительного управления имуществом, а если же такие сроки не установлены договором, то в разумные сроки (п. 2 ст. 314 ГК РФ).

В том случае, если учредитель управления обнаружил нарушение доверительным управляющим условий договора, он имеет право требовать от доверительного управляющего устранения этих нарушений и их последствий в разумные сроки.

Кроме того, учредитель вправе требовать от управляющего передачи ему плодов, продукции, доходов и иных поступлений, полученных в результате управления его имуществом, если иное не предусмотрено условиями договора.

И, наконец, в отличие от доверительного управляющего, учредитель управления имеет право в любое время отказаться от договора при условии выплаты доверительному управляющему обусловленного договором вознаграждения. Об этом он обязан уведомить доверительного управляющего за три месяца до прекращения договора, если договором не предусмотрен иной срок.

В том случае, если учредитель управления и выгодоприобретатель не являются одним лицом, то есть договор заключен в пользу третьего лица, то вышеуказанные права возникают не у учредителя управления, а у выгодоприобретателя (ст. 430 ГК РФ). Кроме того, выгодоприобретатель также вправе в любое время и без каких-либо условий отказаться от прав, предоставленных по договору доверительного управления имуществом. В этом случае действие договора прекращается. Конечно, если в самом договоре не предусмотрено иное, например, что права выгодоприобретателя в случае его отказа от договора переходят к учредителю управления или другому назначенному им лицу.

Статья 35. Права и обязанности доверительного управляющего.

1. Доверительный управляющий имеет право на:

1) получение вознаграждения в размере, установленном договором, согласно постановлению главы, но оно не может быть более 50 % от доходов по итогам отчетного периода (квартала);

2) возмещение расходов, произведенных им по доверительному управлению имуществом, указанных в статье 31 настоящего Положения.

Указанные расходы и вознаграждение подлежат возмещению только за счет доходов от осуществления доверительного управления. В случае отсутствия доходов от доверительного управления соответствующие расходы и вознаграждение доверительному управляющему возмещению не подлежат.

2. В целях обеспечения контроля за осуществлением доверительного управления управляющий обязан в сроки и порядке, предусмотренные договором и настоящим Порядком, но не реже четырех раз в год (ежеквартально), предоставлять учредителю управления подробный письменный отчет о своей деятельности с приложением форм бухгалтерской отчетности.

3. Письменный отчет, составленный в двух экземплярах и подписанный руководителем доверительного управляющего, предоставляется учредителю управления не позднее 15 дней по истечении отчетного периода. Доверительный управляющий несет ответственность за достоверность сведений, изложенных в отчете.

4. Отчет доверительного управляющего должен включать сведения:

1) обо всех совершенных за отчетный период фактических и юридических действиях доверительного управляющего в отношении объекта управления, в том числе о сделках с имуществом, произведенных улучшениях, приращении или уменьшении имущества, переданного в доверительное управление;

2) об уплате налогов, связанных с деятельностью по доверительному управлению;

3) о получении доходов от доверительного управления и их распределении, составе и размере расходов, произведенных в связи с доверительным управлением;

4) иные дополнительные сведения (по усмотрению доверительного управляющего или дополнительному письменному требованию учредителя управления).

5. Отчет доверительного управляющего подлежит утверждению учредителем управления в течение 15 дней с момента его представления, за исключением случаев, когда у учредителя управления возникли сомнения в достоверности сведений представленного отчета и принято решение о проведении дополнительной их проверки.

6. Доверительный управляющий вправе за свой счет привлекать для составления квартального отчета специализированные организации или отдельных специалистов. Расходы доверительного управляющего, связанные с использованием данных услуг, не подлежат возмещению за счет доходов от доверительного управления.

7. При наличии сомнений в достоверности представленных отчетов либо добросовестности деятельности доверительного управляющего учредитель управления вправе организовать независимую проверку отчетов и деятельности доверительного управляющего путем привлечения специализированных (аудиторских) организаций. Расходы по осуществлению указанной проверки несет доверительный управляющий.

8. При осуществлении доверительного управления объектами муниципального нежилого фонда доверительный управляющий обязан производить все денежные расчеты по договору с собственником имущества ежеквартально с оплатой до 10 числа месяца, следующего за отчетным периодом (кварталом).

9. Вовлечение объекта доверительного управления в гражданско-правовой оборот не должно осуществляться доверительным управляющим на условиях худших, нежели если бы собственник имущества самостоятельно вовлекал объект в аналогичные сделки.

10. Доверительный управляющий обязан в месячный срок со дня передачи объекта муниципального нежилого фонда в доверительное управление обеспечить за свой счет страхование объекта в пользу учредителя управления и своевременно уплачивать страховые взносы по заключенному договору.

1) Пункт 1 статьи 903, сообщающий нам о правах и обязанностях доверительного управляющего, прямо указывает на то, что доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законодательством или договором доверительного управления, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Здесь же имеется оговорка на предмет того, что распоряжениенедвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет в случаях, предусмотренных договором доверительного управления.

Подтвердим, так и написано: «...осуществление полномочий собственника». Что это значит? В соответствии с п. 1 ст. 210 ГК собственнику принадлежат права владения, пользования и распоряжения своим имуществом. При этом собственник реализовывает свои права по своему усмотрению, т.е. он вправе осуществить в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие законодательству.

Однако доверительный управляющий, хотя ему и могут быть предоставлены такие же права по управлению имуществом, какие имеет собственник, не вправе так вольно использовать данные права по своему усмотрению, так как доверительный управляющий не является собственником данного имущества, а потому он должен согласовывать свои действия с интересами и даже приказами собственника. Данные интересы могут заключаться в увеличении состава или качества имущества, переданного в доверительное управление (для), получении выгоды, поддержании недвижимого имущества в надлежащем состоянии с целью предоставления возможности выгодоприобретателю (например, несовершеннолетним или престарелым) проживать в данном доме и т.д. Причем эти интересы могут быть как напрямую указаны в договоре, так и вытекать из егоусловий (4, стр.58).

Исходя из этого, доверительный управляющий осуществляет правомочия собственника в рамках, предусмотренных законодательством и договором доверительного управления имуществом, с целью реализовать интересы (выгодоприобретателя).

Доверительное управление недвижимым имуществом имеет некоторую особенность. Право по распоряжению (в частности, отчуждению) переданным в управление недвижимым имуществом возникает у доверительного управляющего лишь тогда, когда это прямо предусмотрено в договоре. Это значит, например, что для отчуждения здания доверительному управляющему необходимо в договоре предусмотреть его право на это.

2) Следуя дальше, выделим права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, а именно их безоговорочное включение в состав переданного в доверительное управление имущества. Пункт 2 статьи 903 ГК устанавливает также, что обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества.

Развивая и углубляя данную тему, отметим обязанность доверительного управляющего использовать переданное ему в доверительное управление имущество исключительно в интересах и исходя только из условий договора доверительного управления. Доверительный управляющий не вправе использовать переданное ему имущество, к примеру, в собственных интересах, т.е. для решения своих собственных проблем, на свои нужды. Не будучи собственником имущества, доверительный управляющий не вправе за счет имущества, переданного ему в доверительное управление, оплачивать свои собственные расходы либо предоставлять указанное имущество иным лицам.

Это распространяется, безусловно, и на доходы, которые получает доверительный управляющий от использования имущества, так как данные денежные средства также являются имуществом, не принадлежащим доверительному управляющему, и если они не направляются вверителю (выгодоприобретателю), то они «увеличивают» имущество, находящееся в доверительном управлении (4, стр. 58).

3) Доверительный управляющий наделен по закону правом защиты имущества, находящегося в его доверительном управлении. Так, указанное лицо вправе требовать всякого устранения нарушения его прав (статьи 282, 283, 285 и 286 ГК РБ).

Данный пункт статьи 903 устанавливает принцип защиты прав доверительного управляющего в отношении переданного ему в доверительное управление имущества. При чем механизм защиты его прав аналогичен механизму защиты прав. Тем самым законодатель указывает на соответствие защиты прав доверительного управляющего защите прав собственника в отношении имущества, находящегося у него в собственности.

Так, в соответствии со ст. 282 ГК доверительный управляющий вправе истребовать имущество, переданное ему в доверительное управление из чужого незаконного владения, т.е. предъявить виндикационный иск. Кроме того, в соответствии со ст. 285 ГК он может требовать устранения всяких нарушений его права, пусть эти нарушения и не были бы связаны с лишением владения, иными словами, может предъявить негаторный иск.

Пункт 3 ст. 903 опирается также на положения ст. 286 ГК, защищающей права титульного владельца чужого имущества, каковым является также и доверительный управляющий. Таким образом, доверительный управляющий может по закону осуществлять свое право на владельческую защиту применительно к переданному в доверительное управление имуществу.

4) Доверительный управляющий представляет вверителю и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности, причем в порядке и в сроки, установленные договором доверительного управления имуществом. В качестве документов, подтверждающих совершение операций по доверительному управлению, могут выступать определенные договоры, заключенные доверительным управляющим в ходе доверительного управления, выписки со счетов и т.д. (13, стр. 475).

К отчету доверительного управляющего предъявляются требования по содержанию. В отчете должны быть отражены сведения о размере имущества на дату составления отчета; о направлениях использования имущества верителя; о доходах (прибыли), полученных доверительным управляющим за отчетный период или на дату составления отчета; о расходах по доверительному управлению за отчетный период или на дату составления отчета, иные сведения.

5) В соответствии со статьей 904 ГК доверительный управляющий осуществляет доверительное управление имуществом лично. Мы помним о фидуциарном характере данного договора, основанного на «личностном» факторе. Впрочем, есть некоторые исключения из данного правила.

Так, доверительный управляющий может поручить другому лицу (заместителю) совершать от его имени действия, необходимые для управления имуществом. Одним из условий является то, что доверительный управляющий должен быть уполномочен на это договором доверительного управления. Второй фактор, разрешающий доверительному управляющему действовать через своего заместителя, предусматривает наличие согласия на это, данное в письменной форме. Третий момент заключается в том, что на практике порой складывается такая ситуация, что доверительный управляющий вынужден осуществлять полностью самостоятельные действия и принимать самостоятельные решения в силу каких-либо обстоятельств, желая обеспечить интересы или выгодоприобретателя, не имея при этом возможности получить указания в разумный срок.

Так или иначе, но доверительный управляющий при передоверии отвечает за действия избранного им заместителя, как если бы эти действия были совершены им лично, так как стороной по данным сделкам всегда выступает доверительный управляющий, а его заместитель только выполняет функции подписания указанных сделок (4, стр. 59).

1. Доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий осуществляет в случаях, предусмотренных договором доверительного управления.

2. Права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное управление имущества. Обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного управляющего, исполняются за счет этого имущества.

3. Для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, доверительный управляющий вправе требовать всякого устранения нарушения его прав (статьи 301, 302, 304, 305).

4. Доверительный управляющий представляет учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены договором доверительного управления имуществом.

Комментарий к Ст. 1020 ГК РФ

1. Комментируемая статья, несмотря на ее название, регламентирует не все права и обязанности доверительного управляющего, возникающие из данного договора, а только те, которые образуют и «обеспечивают» функцию управления имуществом через доверительного управляющего. При этом термин «управление» употребляется здесь не как «особое правомочие» доверительного управляющего, а как его «целенаправленная деятельность» в отношении имущества собственника-учредителя, обусловленная задачами доверительного управления (сохранностью имущества, его эксплуатацией, эффективным функционированием и др.).

———————————
Суханов Е.А. Лекции о праве собственности. М., 1991. С. 66.

Права, связанные с управлением имуществом, доверительный управляющий приобретает из внутреннего отношения с учредителем управления, а осуществляет их в процессе такого управления во внешних отношениях с третьими лицами. Такая структура отношений очень сходна с отношениями, возникающими в связи с хозяйствованием в отношении имущества собственника (с правами оперативного управления и хозяйственного ведения), однако кардинально отличается от них по своей природе.

Управление, осуществляемое в связи с хозяйствованием в отношении имущества собственника, основано на экономическом обособлении его субъектов (государственных и муниципальных предприятий и учреждений) от собственника, поэтому облекается в вещно-правовую форму оперативного управления или хозяйственного ведения и реализуется через триаду правомочий, определенную законом. По сути такое управление представляет собой вещно-правовую форму реализации права собственности.

Доверительное управление может быть связано (например, по отношению к такому объекту, как предприятие), а может быть и не связано с хозяйствованием в отношении имущества учредителя-собственника (например, когда имущество в своей совокупности не образует такого единого объекта, как хозяйство), но во всех случаях оно не основывается на экономическом обособлении доверительного управляющего. Как отмечается в комментарии к п. 1 ст. 1018 ГК РФ, обособляется для целей доверительного управления само имущество учредителя, а управление им облекается в обязательственно-правовую форму, позволяющую этому имуществу участвовать в гражданском обороте стараниями доверительного управляющего. Поэтому и управление реализуется не через «триаду» правомочий собственника, а через действия доверительного управляющего по осуществлению только тех правомочий учредителя-собственника, которые допускаются законом и (или) договором. Такое управление по сути представляет собой иную обязательственно-правовую форму реализации права собственности.

2. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление. Содержание этого правила позволяет судить, с одной стороны, о структуре правомочий собственника, через которые доверительный управляющий может осуществлять управление имуществом, и с другой стороны, о пределах осуществления этих правомочий доверительным управляющим.

Структура правомочий собственника, через которые доверительный управляющий вправе осуществлять управление имуществом учредителя, целиком и полностью определяется внутренним (договорным) правоотношением между ними, которое в качестве общего правила п. 1 комментируемой статьи моделирует эту структуру в самом широком смысле — как «все правомочия» собственника (триада). Такой подход в полной мере корреспондируется с правилами п. п. 2 и 4 ст. 209 ГК РФ о праве собственника совершать в отношении своего имущества любые действия, в том числе передавать другим лицам права владения, пользования и распоряжения имуществом. Однако, как верно отмечается в литературе, обязательственно-правовая природа доверительного управления не предполагает «жестко фиксированного (Typenfixierung, numerus clausus) перечня правомочий» . В частности, тот же п. 1 комментируемой статьи гласит, что распоряжение недвижимым имуществом доверительный управляющий может осуществлять только в случаях, предусмотренных договором доверительного управления. А при осуществлении деятельности по доверительному управлению автомобильными дорогами доверительный управляющий вправе передавать их только во временное владение и в пользование операторам (лицам, ответственным за содержание, ремонт автомобильных дорог, оказание услуг по организации проезда и взимание платы), но не вправе производить их отчуждение под страхом ничтожности таких сделок (ст. ст. 30, 31 Федерального закона от 17 июля 2009 г. N 145-ФЗ «О государственной компании «Российские автомобильные дороги» и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»). Иногда исключительный характер имущества, передаваемого в доверительное управление, предопределяет права доверительного управляющего по распоряжению им. Так, управление ценными бумагами, денежными средствами просто невозможно без распоряжения ими путем совершения сделок (ст. 5 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»).

———————————
Право собственности: актуальные проблемы / Отв. ред. В.Н. Литовкин, Е.А. Суханов, В.В. Чубаров. М., 2008. С. 83.

Собрание законодательства РФ. 2009. N 29. Ст. 3582.

Собрание законодательства РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.

Точно так же и пределы осуществления доверительным управляющим названных правомочий собственника могут определяться и законом, и договором. Например, при осуществлении управляющим правомочий по управлению имуществом подопечного он, в силу прямого указания п. 2 ст. 37 и ч. 2 п. 1 ст. 38 ГК, не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать сделки: а) по отчуждению, в том числе обмену или дарению, имущества подопечного; б) по сдаче его внаем, в безвозмездное пользование или в залог; в) влекущие отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него долей; г) любые другие сделки, влекущие уменьшение имущества подопечного. Аналогичные или иные пределы, исходя из конкретных случаев и специфики управления различными видами имущества, могут быть предусмотрены и в самом договоре доверительного управления.

3. Пункт 2 комментируемой статьи определяет правовой режим прав и обязанностей, приобретенных доверительным управляющим в результате совершения действий по доверительному управлению имуществом.

В основе построения такого режима лежит, во-первых, отмеченная выше идея «автономности» имущества, переданного в доверительное управление. Благодаря действиям доверительного управляющего имущество учредителя включается в гражданский оборот, что отражается на составе и стоимости этого имущества: права, приобретенные доверительным управляющим, включаются в состав имущества, а обязанности, возникшие в результате действий управляющего, исполняются за счет этого имущества. Внешними показателями включения прав в состав имущества и исполнения за счет него обязанностей являются документы регистрационного учета (по правам на недвижимое имущество), данные отдельного бухгалтерского баланса и бухгалтерского учета, состояние отдельного лицевого счета (по ценным бумагам) и отдельного банковского счета (по денежным средствам).

Во-вторых, равновесный механизм «обогащения» переданного в управление имущества приобретенными правами и «обременения» его возникшими обязанностями работает при условии проявления доверительным управляющим должной заботливости об интересах выгодоприобретателя и учредителя управления. Отход от этих интересов обязывает доверительного управляющего к возмещению убытков, причиненных имуществу, переданному в доверительное управление, за счет собственного имущества доверительного управляющего (см. комментарий к п. 1 ст. 1022 ГК).

В-третьих, отмеченный равновесный механизм также работает при условии, если доверительный управляющий действует в соответствии с теми правомочиями учредителя-собственника и в тех пределах, которые допускаются законом и договором. Поэтому за действия, совершенные доверительным управляющим с нарушением установленных для него ограничений или с превышением установленных пределов, доверительный управляющий также будет отвечать лично (см. комментарий к п. 2 ст. 1022 ГК).

4. Права и обязанности, приобретенные доверительным управляющим в результате совершения действий по доверительному управлению имуществом, отражаясь в данных регистрационного, бухгалтерского и иного учета, позволяют судить о степени эффективности действий доверительного управляющего, который должен в соответствии с п. 4 комментируемой статьи предоставить учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности. Хотя п. 4 комментируемой статьи и говорит об отчете в единственном числе, речь все же идет о разных видах отчета доверительного управляющего.

Обязанность доверительного управляющего отчитаться перед учредителем управления объясняется тем, что за учредителем сохраняются все правомочия собственника имущества, которым как чужим управляет доверительный управляющий. Поэтому право учредителя требовать отчет от управляющего по действиям, совершенным в порядке управления таким имуществом, представляет собой форму контроля со стороны учредителя порядка такого управления и его результатов. Для учредителя в зависимости от целей управления нижней границей эффективности результатов совершенных доверительным управляющим действий может выступать наличие минимально необходимых выгод от использования имущества, а в ряде случаев — отсутствие в нем реального ущерба (см. комментарий к п. 1 ст. 1022 ГК). Поэтому в зависимости от оснований возникновения, вида имущества и целей доверительного управления отчет может включать данные о состоянии имущества (сохранности), о совершенных действиях, в том числе о сделках с ним, о приобретенных правах и обязанностях, об осуществлении прав и исполнении обязанностей, о финансовых результатах управления и др. К отчету доверительного управляющего должны быть приложены документы, подтверждающие факты, отраженные в отчете.

Обязанность доверительного управляющего отчитаться перед выгодоприобретателем обусловлена положением его как третьего лица, в пользу которого заключен договор (ст. 430 ГК), и его статусом. Как третье лицо, выгодоприобретатель не приобретает всего комплекса прав и обязанностей по договору доверительного управления, а поэтому не вправе требовать отчета о всех действиях доверительного управляющего. Но как лицо, имеющее право на выгоды от доверительного управления, выгодоприобретатель вправе требовать отчета о результатах доверительного управления. Для выгодоприобретателя нижней границей эффективности результатов совершенных доверительным управляющим действий выступает лишь наличие минимально необходимых выгод от имущества (доходов, выгод в иной форме), от доверительного управления им (см. комментарий к п. 1 ст. 1022 ГК).

Отчеты доверительный управляющий обязан представлять в сроки и в порядке, предусмотренные договором доверительного управления.

5. Для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении, п. 3 комментируемой статьи предоставляет доверительному управляющему право использовать вещные иски. Такой подход в выборе способов защиты объясняется опять же характером обособления имущества, передаваемого в доверительное управление, которое как бы находится в «автономном состоянии», участвует в гражданском обороте через доверительного управляющего — титульного владельца этого имущества и превращает последнего в наиболее актуальную фигуру при посягательстве на это имущество третьих лиц.

С момента получения имущества, переданного в доверительное управление, в титульное владение, доверительный управляющий вступает в абсолютные правоотношения со всеми третьими лицами и при посягательстве на это имущество вправе использовать виндикационный (ст. ст. 301, 302 ГК) и негаторный (ст. 304 ГК) иски. Используя эти иски, доверительный управляющий должен доказать законность своего владения путем ссылки на заключенный договор доверительного управления, а при передаче в доверительное управление недвижимого имущества — на государственную регистрацию такой передачи. Закон со ссылкой на ст. 305 ГК РФ допускает использование этих исков и против учредителя-собственника.

———————————

КонсультантПлюс: примечание.


1. Коммент. ст. устанавливает пределы полномочий доверительного управляющего при управлении вверенным ему по договору доверительного управления имуществом. Хотя закон и говорит о том, что доверительный управляющий осуществляет правомочия собственника, однако эти правомочия являются ограниченными. Ограничения, в пределах которых действует доверительный управляющий, установлены как законом, так и договором. Главная цель, которая преследуется при установлении ограничений, - исключить возможность злоупотреблений со стороны доверительного управляющего в отношении вверенного ему имущества.
2. Поскольку, как правило, наибольшую ценность представляет недвижимое имущество, то доверительный управляющий вправе распоряжаться им лишь при условии, что это прямо предусмотрено договором доверительного управления.
3. В п.2 коммент. ст. сформулированы принципы формирования состава имущественной массы, находящейся в доверительном управлении. Как права, приобретенные в результате действий по доверительному управлению, включаются в состав соответствующего имущества, так и обязанности, возникшие в результате доверительного управления, исполняются за счет этого имущества.
4. Поскольку доверительный управляющий является титульным владельцем переданного ему по договору имущества, он вправе воспользоваться предусмотренными гл.20 ГК вещно-правовыми способами защиты индивидуально-определенного имущества (виндикационный и негаторный иски).
5. На доверительного управляющего возложена обязанность представлять учредителю управления и выгодоприобретателю отчет о своей деятельности. Этот отчет предоставляется в порядке и в сроки, предусмотренные договором доверительного управления. Вместе с тем следует иметь в виду, что судебная практика исходит из того, что отсутствие отчета доверительного управляющего не может быть признано обстоятельством, в принципе исключающим возможность учета в составе доходов, полученных по договору доверительного управления имуществом, фактически имевших место расходов (постановление Президиума ВАС от 18 декабря 2001г. N7275/00).

Статья 1021. Передача доверительного управления имуществом
1. Обязанности доверительного управляющего перед учредителем (выгодоприобретателем) носят личный характер. Это означает, что в соответствии с общим правилом доверительный управляющий обязан лично осуществлять действия по управлению переданным ему в управление имуществом. Совершая соответствующие сделки от своего имени, доверительный управляющий информирует контрагента о своем статусе, а в письменных документах после своего имени или наименования проставляет пометку "Д.У.".
2. Право доверительного управляющего поручить иному лицу совершать от имени доверительного управляющего действия, необходимые для управления имуществом, возникает только тогда, когда это предусмотрено договором доверительного управления имуществом или на это получено согласие учредителя в письменной форме. Такое же право предоставлено доверительному управляющему, в случае когда обстоятельства требуют обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя, а доверительный управляющий лишен возможности получить указания от учредителя управления в разумный срок. Но во всех этих случаях доверительный управляющий несет ответственность за действия избранного им поверенного как за свои собственные.

Статья 1022. Ответственность доверительного управляющего
1. Содержание коммент. ст. несколько шире ее наименования. В ней речь идет в основном об ответственности доверительного управляющего, но помимо этого затрагивается и вопрос об ответственности учредителя управления по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением.
2. Ответственность перед третьими лицами по обязательствам, связанным с имуществом, переданным в доверительное управление, распределяется между учредителем управления и доверительным управляющим в зависимости от целого ряда обстоятельств. В отношении долгов по обязательствам, которые возникли в связи с доверительным управлением имуществом, установлены своего рода три очереди привлечения к ответственности:
1) все долги по таким обязательствам погашаются за счет имущества, переданного в доверительное управление, поскольку именно это имущество перед третьими лицами выступает основой для отдельной, самостоятельной правосубъектности (строго говоря, в данном случае речь идет не об ответственности, а об исполнении обязательства);
2) при недостаточности имущества, находящегося в доверительном управлении, взыскание обращается на имущество, принадлежащее доверительному управляющему (в данном случае речь идет уже именно об ответственности, которая наступает как результат ненадлежащего исполнения обязательств);
3) при недостаточности имущества доверительного управляющего взыскание обращается на то имущество учредителя, которое не было передано в доверительное управление (в этой ситуации подразумевается субсидиарная ответственность учредителя, наступление которой допустимо только при условии, что имущества доверительного управляющего недостаточно для удовлетворения претензий кредиторов).
3. Законодательная формулировка об ответственности доверительного управляющего (п.1 ст.1022 ГК) изложена неудачно. Действительно, согласно абз.1 упомянутой статьи доверительный управляющий отвечает перед выгодоприобретателем или учредителем, если он не проявил должной заботливости об их интересах. В то же время согласно абз.2 этой же статьи ответственность доверительного управляющего за причиненные убытки наступает, если он не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления. Таким образом, упомянутое первым законоположение предполагает ответственность доверительного управляющего на началах вины, в то время как второе - на началах риска.
Отмеченное противоречие, содержащееся в приведенной норме, спровоцировало острую дискуссию относительно принципов ответственности доверительного управляющего перед учредителем управления и бенефициаром (см., например: МихееваЛ.Ю. Доверительное управление имуществом. М., 1999. С.145-148; ЕфимоваЛ.Г. Банковские сделки: право и практика. М., 2001. С.639-640; ВитрянскийВ.В. Договор доверительного управления имуществом. М., 2002. С.126-131; Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. М., 2003. С.849-851 (автор комментария - Н.Д.Егоров); ПьяныхЕ.С. Доверительное управление имуществом, по основаниям, предусмотренным законом. М., 2007. С.143-145).
Решение этой коллизии видится следующим образом. По общему правилу деятельность доверительного управляющего отнесена к предпринимательской деятельности. Следовательно, согласно п.3 ст.401 ГК ответственность доверительного управляющего, который является индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией, строится на началах риска, т.е. наступает независимо от вины. Если же деятельность по доверительному управлению осуществляется лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем или коммерческой организацией, то в силу п.1 ст.401 ГК его ответственность строится на началах вины.
4. Законодатель дифференцированно подходит к ответственности доверительного управляющего перед учредителем управления, с одной стороны, и перед бенефициаром, с другой стороны. Так, согласно п.1 коммент. ст. на доверительного управляющего возложена обязанность возместить учредителю управления убытки, причиненные утратой или повреждением имущества (с учетом его естественного износа). Сюда включаются как реальный ущерб, понесенный учредителем управления, так и упущенная выгода (ст.15 ГК). В то же время ответственность доверительного управляющего перед бенефициаром ограничена только упущенной выгодой. Такая разница в регулировании обусловлена тем, что выгодоприобретатель, не будучи собственником имущества, переданного в доверительное управление, не может нести убытки, связанные с его утратой или повреждением.
5. Особая ответственность установлена для случаев, когда доверительный управляющий, совершая сделку, действовал с превышением полномочий или с нарушением установленных для него ограничений. Обязательства по такой сделке доверяющий управляющий несет лично. Равным образом наступает и личная ответственность доверительного управляющего за неисполнение указанных обязательств. Однако такое распределение ответственности возможно только в тех случаях, когда третьи лица, участвующие в сделке, знали или должны были знать о том, что доверительный управляющий превысил полномочия или нарушил установленные ограничения.
6. Иной случай - когда третьи лица, участвующие в сделке, не знали и не должны были знать о том, что доверительный управляющий превышает предоставленные ему полномочия либо нарушает установленные ограничения. Эти третьи лица являются добросовестными участниками оборота, и законодатель не может игнорировать их права и интересы. В этом случае обязательства перед третьими лицами удовлетворяются прежде всего за счет имущества, переданного в доверительное управление; при недостаточности этого имущества - за счет имущества доверительного управляющего, а и при его недостаточности - за счет того имущества учредителя, которое не передано в доверительное управление. Впрочем, такой порядок не лишает учредителя управления права потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков.

Статья 1023. Вознаграждение доверительному управляющему
1. Доверительный управляющий имеет право как на получение вознаграждения за оказанные услуги, так и на возмещение понесенных им при этом расходов. Однако если право на получение вознаграждения доверительный управляющий приобретает лишь при условии, что это предусмотрено договором, то право на возмещение расходов - независимо от того, урегулировано ли это договором. Впрочем, как размер вознаграждения, так и размер возмещения за понесенные расходы не может превышать те суммы, которые получены от управления имуществом.
2. В отдельных предусмотренных законом случаях положения коммент. ст. не применяются к вознаграждению доверительного управляющего. Так, согласно ФЗ от 24 июля 2002г. N111-ФЗ "Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" положения коммент. ст. не применяются к договору доверительного управления средствами пенсионных накоплений.



 

Возможно, будет полезно почитать: