Распоряжение исключительными правами на объекты интеллектуальной собственности. Передача всех имущественных прав означает, что к новому правообладателю перешло

1. Договор об отчуждении исключительного права на произведение.

2. Лицензионные договоры о предоставлении права использования.

Вступление в силу части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) сыграло важную роль в регулировании договорных отношений по поводу прав на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации товаров, работ, услуг и предприятий. В то же время жизнь иногда ставит такие вопросы, которые не всегда однозначно решены законодательством. К тому же на практике как правообладатели, так и пользователи нередко пытаются применять в отношении исключительных прав так называемый проприетарный подход, то есть нормы, регулирующие вещно-правовые отношения, применяемые к материальным объектам, в частности нормы договоров купли-продажи, дарения, аренды, подряда и другие, забывая об особенностях правового режима результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.

Зачастую, прежде всего за рубежом, передача исключительных прав происходит в режиме договоров купли-продажи. Кстати, такую возможность предоставляет и ГК РФ, включив в пункт 4 статьи 454 норму о том, что общие положения о купле-продаже, предусмотренные параграфом 1 главы 30 настоящего кодекса, применяются и к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. Однако специфика правового режима результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации свидетельствуют о недопустимости применения тех норм, которые регулируют отношения по поводу материальных объектов, не учитывающих особенности интеллектуальных прав.

В литературе договоры о передаче материальных объектов нередко отождествляются с договорами об отчуждении исключительных прав, а лицензионные договоры - с договорами аренды. На практике также имеет место смешение договоров купли-продажи материальных носителей результатов интеллектуальной деятельности и договоров о распоряжении исключительными правами. Так, постановлением Федерального арбитражного суда (ФАС) Северо-Западного округа от 16 января 2002 года N А56-25535/01 была исправлена ошибка налоговых органов при определении предмета договора, по которому экспортировались материальные носители программного обеспечения. Как установил ФАС Северо-Западного округа, "поскольку предметом осуществленной налогоплательщиком экспортной операции являлись магнитные носители с содержащейся на них информацией, а не имущественные права на программный продукт, суд правомерно отклонил довод ИМНС (Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам. - Авт.) о неправомерности предъявления налогоплательщиком к возмещению из бюджета НДС по экспортным операциям".

Большое значение имеет разграничение класса договоров о передаче имущества в собственность, пользование, договоров на выполнение работ, в предмет которых входят материальные объекты, и договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами, в предмет которых входят нематериальные результаты интеллектуальной деятельности. Различия заключаются в порядке исполнения договора, привлечения третьих лиц, существенных условиях, последствиях неисполнения договоров и т.д.

В судебной практике не всегда проводится четкое разграничение между подрядными договорами и договорами о создании и использовании исключительных прав, в том числе для целей налогообложения. Кроме того, на практике большинство договоров, связанных с созданием технических новшеств, являются смешанными. Определение правовой природы договора зачастую требует специальных знаний, что означает необходимость проведения экспертизы или привлечения специалиста.

В споре между ЗАО "Контактор" и ОАО "ЭЛСИ" о взыскании задолженности по договору от 10 апреля 2000 года N 4/59-юр на разработку и изготовление научно-технической продукции, а именно образца транзисторных преобразователей частоты для индукционной плавки на мощность 160 кВт и частоту 2,4 кГц, судебные инстанции пришли к выводу о том, что договор содержит признаки договора подряда и договора на выполнение проектно-изыскательских работ. Такой вывод, по мнению ФАС Поволжского округа, является ошибочным, поскольку договор имеет все элементы договора на выполнение опытно-конструкторских работ, регулируемого главой 38 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Можно выделить различия между договорами рассматриваемого класса и отдельными видами договоров об оказании услуг.

Так, при рассмотрении спора по иску о взыскании задолженности по договору на организацию и проведение социологического исследования и процентов за пользование чужими денежными средствами возник вопрос о том, какие нормы применять к договору между истцом и ответчиком: главы 38 или 39 ГК РФ. При применении положения статьи 717 ГК РФ (глава 39 ГК РФ о договоре возмездного оказания услуг) заказчику предоставляется возможность отказаться от исполнения договора до сдачи результата работ, что не допускается в договоре на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ. Целью договора было проведение исследования - социологического опроса по анкете, предоставляемой заказчиком, создание электронной базы по результатам работ и написание аналитической записки. По мнению арбитражного суда, такой предмет соответствует определению научно-исследовательской деятельности, которое дано в статье 769 ГК РФ. Однако при этом не было учтено наличие творческого вклада (научно-исследовательского характера работы). Проведение социологического опроса не представляет собой творческий труд. Создание базы данных подпадает под действие норм об авторском договоре заказа. Эти элементы смешанного договора должны быть определены судом.

Проблема разграничения договоров о распоряжении исключительными правами и посреднических договоров как договоров об оказании услуг актуальна и обусловлена тем, что в рамках последних посредник приобретает возможность совершать юридические действия в отношении правообладателя, в том числе заключать договоры о распоряжении исключительными правами от его (своего) имени и в его интересах, но посреднику при этом исключительные права не передаются, и правообладателем он не становится.

Так, постановлением ФАС Московского округа от 27 февраля 2002 года N КГ-А40/740-02 подтверждена правильность выводов арбитражного суда первой и апелляционной инстанций относительно того, что истец не является обладателем исключительных прав на телевизионный фильм "Собачье сердце". Основанием для такого утверждения явился анализ агентского договора от 18 мая 2001 года N 015/1\016\01, заключенного между правообладателем "Кинокомпанией "ДомФильм" и ЗАО "Медиа-Мост", которое, по мнению истца, передало права истцу - ЗАО "Домашний экран". Согласно статье 1005 ГК РФ предметом агентского договора являются услуги по совершению юридических и иных действий агентом по поручению и за счет принципала от своего имени либо от имени принципала. Такой договор не предусматривает переход имущественных авторских прав. Анализ правовой природы договора подтвердил, что этот договор является агентским и не предусматривает переход имущественных авторских прав на использование телефильма путем передачи его в эфир.

Не любой договор в сфере интеллектуальной собственности, в котором упоминаются объекты исключительных прав, относится к классу договоров о распоряжении исключительными правами. Характерным признаком этих договоров является наделение контрагента (пользователя) возможностью использования прав на результаты интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации на определенных условиях (самому или путем предоставления прав другим лицам, например на условиях сублицензии), рассматриваемый как признак направленности.

Законодательством напрямую не урегулированы вопросы посреднических договорных отношений, в том числе агентских, применительно к исключительным правам. Согласно статье 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, даже если принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Проблема состоит в принадлежности прав, приобретенных по сделке, заключенной агентом. При заключении такой сделки агентом права приобретает только он, но эти права, приобретенные в интересах принципала, должны передаваться последнему. Принципал вправе потребовать от агента передачи приобретенных им прав. Передача прав является обязанностью агента.

Нельзя принять позицию, согласно которой права, приобретенные агентом, уже принадлежат принципалу к моменту совершения сделки.

Что касается распоряжения агентом правами, принадлежащими принципалу, то они не переходят агенту, и сделки совершаются агентом в отношении "чужих прав", которыми он может лишь распорядиться в пределах, предусмотренных агентским договором, но не использовать как правообладатель. Права, приобретенные агентом для принципала и за его счет, переходят к принципалу только в результате их передачи. И если права, существовавшие до заключения договора, во всех случаях, независимо от своего характера, продолжают принадлежать принципалу, то права, приобретенные агентом для принципала на основании агентского договора, подлежат передаче от агента принципалу. Для передачи этих прав требуется оформление специальной документации (составление отчета комитента, может быть, акта о передаче документов, фиксирующих права и обязанности, равно как и акта о принятии таких документов). Передаваемые права должны быть четко определены.

Применительно к договору агентирования имущественные авторские, смежные права не имеют какой-либо специфики, для их изъятия нет каких-либо оснований ни в законодательстве, ни в существе прав и обязанностей. На имущественные авторские права распространяются все нормы, установленные для прочих имущественных прав: они, как и остальные, могут быть предметом сделки по договору агентирования.

Не являлась ограничением норма статьи 30 Закона Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-I "Об авторском праве и смежных правах" (до 1 января 2008 года), устанавливавшая, что имущественные авторские права могут передаваться только по авторскому договору, за исключением случаев, когда закон прямо предусматривает возможность бездоговорного использования. Авторский договор в этом смысле противопоставляется бездоговорному использованию. Кроме того, аналогичные формулировки предусмотрены для распоряжения правом собственности (ст. 209 ГК РФ) и обязательственными правами (ст. 382 ГК РФ). Однако это не ограничивает возможность распоряжения имуществом, в том числе исключительными правами, через посреднические договоры, в том числе договоры агентирования. Чужим исключительным правом можно распоряжаться так же, как и любым другим имущественным правом. При этом надо исходить из того, что речь идет о праве не только автора, но и любого правообладателя.

Договор заказа или договор о распоряжении исключительным правом, заключенный на основе агентского договора, в его комиссионном варианте является состоявшимся и действительным. Однако не следует рассчитывать на "автоматический" переход этих прав. Передача прав производится агентом принципалу на основе акта сдачи-приемки, при документальном ее подтверждении она есть свершившийся факт.

До того как третье лицо исполнит обязательство, принятое им на себя по заключенной с агентом сделке, обязательство последнего перед принципалом должно считаться исполненным со времени передачи принципалу прав по сделке.

Вместе с тем договор агентирования может предусматривать различные условия: третье лицо не только совершает сделку, но и исполняет ее для агента, третье лицо совершает сделку для агента, а исполняет для принципала, в связи с чем отчуждение (предоставление) прав на результат интеллектуальной деятельности может производиться непосредственно в пользу принципала.

При заключении договоров о распоряжении исключительными правами, в том числе договоров об отчуждении исключительного права на произведение или лицензионных договоров, у приобретателей прав возникают проблемы, связанные с установлением оснований, подтверждающих наличие соответствующих прав у их обладателя, причем это касается как непосредственно автора, так и производных правообладателей.

На практике возникает немало споров, по поводу того, что по договору передаются права, которых у правообладателя на самом деле нет.

В случае нарушения авторских прав третьих лиц при неполучении таковых по договору в случае предъявления иска ответчику придется доказывать приобретение таких прав, что подтверждается и судебной практикой. В частности, пунктом 14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19 июня 2006 года N 15 "О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах" разъясняется, что при разрешении вопроса о том, какой стороне надлежит доказывать обстоятельства, имеющие значение для дела о защите авторского права или смежных прав, суду необходимо учитывать, что ответчик обязан доказать выполнение им требований законодательства при использовании произведений и (или) объектов смежных прав. В противном случае физическое или юридическое лицо признается нарушителем авторского права и (или) смежных прав, и для него наступает гражданско-правовая ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Авторские права согласно пункту 4 статьи 1259 ГК РФ возникают, осуществляются и защищаются без какой-либо регистрации произведения или соблюдения каких-либо иных формальностей. В соответствии со статьей 1257 ГК РФ автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано. Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения, считается его автором, если не доказано иное.

Если в качестве правообладателя выступает физическое лицо, являющееся автором произведения, то целесообразно в договоре предусмотреть гарантии автора в отношении произведения, а также обязанности материального и процессуального характера в случае возникновения спора в отношении авторства. В то же время необходимо учесть, что с 1 января 2008 года ответственность автора в соответствии с пунктом 1 статьи 1290 ГК РФ имеет ограниченный характер по всем видам договоров (ограничение реальным ущербом) и договором может быть лишь уменьшена.

В том случае если в качестве правообладателя по договору выступает юридическое либо физическое лицо, не являющееся автором произведения, то целесообразно проверить следующее:

Наличие соответствующего авторского договора, а именно договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора, в котором в качестве обязательного условия должно быть предусмотрено право на передачу этих прав - право на заключение сублицензионного договора;

Трудовой договор с работником, подтверждение служебного задания, в рамках которого создан результат интеллектуальной деятельности, а с 1 января 2008 года служебным произведением является лишь такое произведение, которое создано в пределах, установленных для работника трудовых обязанностей, что определяется трудовым договором, актом о создании результата интеллектуальной деятельности (о передаче материального носителя);

Свидетельство о наследстве в отношении наследников умершего автора;

Документ о приобретении прав в связи с обращением взыскания на исключительное право, например в результате залога и т.п.

Для определения правовой природы договора важно установить, является ли объект охраняемым результатом интеллектуальной деятельности. Не всякий умственный труд является творческим и создающим охраняемый результат интеллектуальной деятельности.

ПЕРЕДАЧА ИМУЩЕСТВЕННЫХ АВТОРСКИХ ПРАВ.

Материально-правовые требования к договорам.

Договоры, предметом которых является отступление от имущественных прав автора, кроме специальной регламентации подчиняются определенным общим правилам. Материально-правовые требования касаются согласия сторон, их дееспособности, предмета договора и авторского вознаграждения.

Согласие сторон . Использование произведений возможно только по письменному согласию автора. Это положение направленное на защиту личного неимущественного права автора, в частности права на предание огласке произведения.

Дееспособность сторон . Согласие автора необходимо даже когда автор произведения в установленном законом порядке признан недееспособным, за исключением тех случаев, когда он физически не в состоянии дать согласие. Это положение предусматривает исключение, когда договор подписан правопреемниками автора.

Предмет договора . Имущественные права автора не зависят друг от друга. Отступление от права на публичный показ не тянет за собой отступления от права на воссоздание. В тех случаях, когда договор включает определенное отступление от одного из двух видов отмеченных прав, его объем ограничивают способы использования, предусмотренные договором.

Авторское вознаграждение . Мудрость законодателя направлена на то, чтобы помешать автору необдуманно отступить от своих имущественных прав. Так, в соответствии со ст. 33 (2) Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» договор о передаче прав на использование произведения считают заключенным, если между сторонами достигнуто согласие относительно всех существенных условий.

Передача имущественных авторских прав следует отличать от перехода этих прав к другому лицу. Переход - более широкое понятие, которое охватывает и те случаи, когда авторские права переходят к другому лицу не по воли автора (наследование, переход прав на служебные произведения, переход прав на аудиовизуальные произведения и тому подобное).

Эволюция договорных отношений в Украине в отрасли авторского права.

В соответствии со ст. 501 ГК УССР 1963 г. к авторским договорам о передаче произведения для использования принадлежали:

Договор об издании или переиздании произведения в оригинале (издательский договор);

Договор о публичном выполнении не опубликованого произведения (постановочный договор), причем постановочный договор, который предусматривал выплату одноразового вознаграждения, мог быть заключен автором на одно и то же произведение лишь с одной организацией;

Договор о создании произведения изобразительного искусства с целью публичного выставления (договор художественного заказа);

Договор об использовании в промышленности не обнародованного произведения декоративно-прикладного искусства;

А также другие договоры о передаче произведений литературы или искусства для использования каким-нибудь способом.

Гражданский кодекс Украины. Ст. 1107 (1) ГК содержит неограниченный перечень видов договоров распоряжения имущественными правами интеллектуальной собственности, в который вошли:

Лицензия на использование объекта права Интеллектуальной собственности;

Лицензионный договор;

Договор о создании по заказу и использование объекта права интеллектуальной собственности;

Договор о передаче исключительных имущественных прав Интелектуальной собственности;

Другой договор относительно распоряжения имущественными правами интелектуальной собственности.

Авторский договор можно определить как договор, по которому автор; передает или обязывается передать другой стороне свои права на и использование произведения в границах и на условиях, согласованных сторонами. Авторский договор имеет гражданско-правовой характер и есть самостоятельным среди других гражданско-правовых договоров.

Это означает, что на авторско-правовые отношения распространяются как общие положения гражданского права, так и соответствующие нормы обязательственного права, что касаются порядка заключения и выполнения договора, ответственности за его нарушение и тому подобное.

Как особенный вид гражданско-правового договора авторский договор имеет отдельные разновидности, каждая из которых имеет свою специфику. Классификацию существующих авторских договоров осуществляют по разным критериям:

В зависимости от вида произведений, по поводу которых заключают Договоры, можно выделить авторские договоры на создание та использование литературных, музыкальных, аудиовизуальных, архитектурных и других произведений;

В зависимости от того, становится ли приобретатель авторских прав единственным их владельцем, авторские договоры разделяют на договоры о передаче исключительных и неисключительных прав;

В зависимости от способа использования произведения авторские договори разделяют на; издательские, постановочные, сценарные договоры, договори о депонировании рукописи, договоры художественного заказа и тому подобное.

Передачу имущественных прав можно осуществлять на основании авторских договоров о передаче исключительных или неисключительных прав, Авторский договор о передаче исключительных прав позволяет использовать произведение определенным способом и в установленных договором границах только лицу, которому эти права переданы, и дает этому лицу право запрещать подобное использование произведения другим,

Право запрещать использование произведения другим лицам может осуществлять автор произведения, если лицо, которому переданные исключительные права, не осуществляет защиту этого права.

Авторский договор о передаче неисключительных прав позволяет пользователю использовать произведение наравне с владельцем исключительных прав, который передал ему эти права, и (или) другим лицам, которые получили разрешение на использование произведения таким же способом.

Права на использование произведения, неизвестные на момент заключения договора;

Права на использования произведений, которые автор может создать в будущем.

Срок и территория, на которые передают права . Вопрос как об общем сроке действия авторского права, так и о сроках выполнения сторонами своих обязанностей по договору решаются сторонами.

При отсутствии в авторском договоре условия о сроке, на который передают право, договор может быть разорван автором по окончании 5 лет от даты его заключения, если пользователя письменно уведомят об этом за 6 месяцев до расторжения договора.

При отсутствии в договоре условия о территории, на которую передают право, действие передаваемого по договору права ограничивают территорией Украины.

Вознаграждение по авторскому договору . Вознаграждение определяют в авторском договоре как процент от дохода при использовании произведения а если это невозможно осуществить в связи с характером произведения или особенностями его использования – как зафиксированную в договоре сумму или иным способом.

Другие условия авторского договора . Права, переданные по авторскому договору, можно передавать на весь срок их действия или временно другим лицам, лишь если это прямо предусмотрено договором. Договор о передаче прав другим лицам не должен содержать условий, что задевают имущественные или личные неимущественные права и интересы автора или другого правовладельца.

Лицо, которое получило права на использование произведения, имеет право осуществить все необходимое для предания огласке произведения, если другое не предусмотрено договором.

Обязанности автора . Основной обязанностью автора с создания и передача организации-заказчику своего произведения. Чтобы выполнить эту обязанность должным образом, автор должен создать произведение, которое будет отвечать условиям заключенного договора.

Автор обязан лично выполнить заказанную работу. Привлечение к работе над произведением других лиц, изменение состава соавторов можно осуществлять только при согласии организации-заказчика. К выполнению работ технического характера автор может привлекать каких-нибудь лиц, не спрашивая согласия заказчика.

Автор должен предоставить заказанное ему произведение в определенное договором срок. Произведение должно быть передано организации-заказчику в готовом для использования виде, однако соглашение сторон может предусматривать передачу произведения частями. Передаваемое произведение должно быть должным образом оформлено, продублированно в предусмотренном договором количестве экземпляров и сдано компетентному представителю организации-заказчика.

Участие автора в подготовке произведения к использованию. На протяжении всего срока действия авторского договора про передачу исключительных прав автор не имеет права без согласия другой стороны передавать третьим лицам отмеченное в договоре произведение или его часть для использования тем самым способом и в установленых договором границах. Эта обязанность возникает для автора в момент заключения договора и хранится на протяжении всего срока его действия.

Обязанности пользователя. Организация, по заказу которой создают произведение, должна принять и рассмотреть предоставленное автором произведение. Принятие произведения означает проверку качества его оформления и комплектности, которую осуществляют в порядке, установленном конкретным договором.

Организация должна рассмотреть произведение в установленный договором срок. На протяжении этого срока она должна в письменном виде сообщить автору об одобрении произведения, его отклонения на основаниях, предусмотренных договором, или о необходимости внесения в произведение исправления, объяснив суть необходимых исправлений в пределах условий договора.

Оценку произведения должна дать сама организация. При этом она может опираться на мнение рецензентов, отзывы и выводы других организаций.

Организация-пользователь должна обеспечить соблюдение всех личных неимущественных прав автора, в частности права на защиту произведения от какого-нибудь искажения. В авторских договорах обычно отмечают, что пользователь не может без согласия автора вносить в произведение определенные изменения: сокращать его объем, добавлять к произведению предисловия, комментарии и тому подобное. Однако при заключении договора автор может дать согласие на внесение определенных изменений в свое произведение.

Организация-заказчик может вовлечь автора в работу по подготовке произведения к использованию. По требованию организации автор должен способствовать выпуску произведения в мир; организация обязана использовать работу автора тем способом, который предусмотрен договором.

Общие положения. Ответственность по авторскому договору является одним из видов гражданско-правовой ответственности. Ее можно определить как меру государственного принуждения имущественного характера, применимую с целью возобновить нарушенное состояние и удовлетворить пострадавшую сторону за счет стороны, которая нарушила договорное обязательство.

Особенностью ответственности за нарушение авторского договора есть то, что ответственность автора, с одной стороны, и ответственность пользователя с другой стороны не совпадают ни по основаниям, ни по объему.

Ответственность автора . В соответствии с действующим законодательством ответственность автора за нарушение обязанностей по договору может заключаться в возвращении полученного им гонорара, в одностороннем расторжении заключенного с ним договора, возложении на него обязанности возместить убытки пользователя, а также в уплате им неустойки.

Ответственность пользователя . Ответственность за нарушение договорных обязательств несет и пользователь произведения. Основание, объем и форму его ответственности определяет конкретный авторский договор, а также некоторые общие положения гражданского законодательства.

Заказчик может нести ответственность за:

Нарушение обязательства использовать произведение (если такая обязанность возложена на него авторским договором);

Нарушение целостности произведения;

Невыплату автору обусловленного договором вознаграждения и тому подобное. При согласии сторон конкретный авторский договор может предусматривать дополнительную ответственность заказчика за нарушение договорных обязательств.

Окончание срока его действия;

Взаимное соглашение сторон о прекращении авторского договора;

Соглашение о замене одного обязательства другим (новацию);

Невозможность выполнения, вызванная действиями непредвиденной силы или другими обстоятельствами, за которые должник не отвечает;

Одностороннее заявление той или другой стороны в связи с нарушением контрагентом существенных условий договора и тому подобное.

Если одна из сторон не согласна с расторжением договора или основанием, в соответствии с которым его осуществляют, спор рассматривается в судебном порядке.

Общим следствием прекращения действия авторского обязательства есть отмена прав и обязанностей сторон. Иногда вместе с ним возникают обязательства, связанные с урегулированием имущественных последствий прекращения договора, в частности с возвращением авторского гонорара, возмещением убытков и тому подобное.

ВВЕДЕНИЕ

Появление и динамичное развитие современных информационных технологий вызвало к жизни множество проблем в сфере интеллектуальной деятельности и обнажило пробелы в регулировании авторских прав. Наличие простых способов копирования, нежелание платить за пользование объектами чужого авторского труда, деятельность подпольных фабрик по производству пиратской продукции делают положение авторов весьма уязвимым. В связи с этим вопросы регулирования отношений, складывающихся между субъектами авторского права, положение объектов авторского права, и, прежде всего, механизмов их открытого размещения, охраны, способов защиты, становятся для нас особенно интересными.

В прессе и научной литературе давно подчеркивалась необходимость принятия общего нормативного акта, включающего в себя общие положения по регулированию права интеллектуальной собственности, авторскому, смежному, патентному правах, а также их гражданско-правовой охране и оформлению. Таким нормативно-правовым актом стала 4 часть

Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ), которая в большей части статей вступила в силу с 1 января 2008 года. Авторское право призвано регулировать отношения, складывающиеся в связи с использованием произведений науки, литературы и искусства, выраженных в объективной форме, позволяющей воспроизводить результат творческой деятельности автора. Для более детального оформления отношений в области авторских прав законодательство предусматривает систему специальных договоров, которые являются юридической формой использования автором своего произведения и призваны унифицировать использование объектов авторских прав другими лицами. Все важные и спорные вопросы по выпуску, размещению, использованию объектов творческого труда, выплате вознаграждения и решаются в авторских договорах.

Нами была проведен сравнительный анализ положений ранее действовавшего законодательства в сфере регулирования, оформления, передачи авторских прав и норм новой четвертой части ГК РФ на предмет выявления их соответствия друг другу, необходимости введения новой формы правового регулирования права интеллектуальной собственности, положительных или отрицательных тенденций применения нового механизма отчуждения или использования исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

С принятием 4 части ГК РФ у авторов и иных правообладателей появилась возможность заключить договор по распоряжению исключительными правами в зависимости от целей отчуждения такого права. В частности, посредством передачи исключительного права в полном объеме или частично, самостоятельного управления правами или на коллективной основе, исполнение и размещение своего произведения лично либо через специализированные учреждения (радио, телевидение, галереи, выставки, музеи). Так, распоряжение авторскими правами возможно в двух формах - по договору об отчуждении исключительного права (новелла ГК, так как ранее применялись договоры об уступке патента и товарного знака) или лицензионному договору, который, по мнению ученых, в наибольшей степени касается патентных прав (до вступления в силу 4 части ГК РФ заключался авторский договор). Отличия этих форм принципиальны: в первом случае автор или иной правообладатель передает принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю, а во втором - предоставляет другой стороне право использовать это произведение в установленных договором пределах. Исключительное право переходит от правообладателя к приобретателю в момент заключения договора об отчуждении исключительного права, но при заключении лицензионного договора такой переход не происходит. Эти два вида договора составляют как бы каркас, основу всей многообразной системы обязательств, опосредующих обращение исключительных прав. В группу лицензионных договоров входят договоры, закрепляющие сохранение за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (простая лицензия), без сохранения такого права (исключительная лицензия), новелла ГК РФ - принудительная лицензия, издательское лицензионное соглашение, а также сублицензионный договор. Кроме того, авторские права могут отчуждаться посредством договора авторского заказа, залога исключительных прав, договора о передаче полномочий по управлению правами на коллективной основе (письменный договор со специализированной организацией, который можно заключить в любой из двух форм). Указанные договоры имеют свою специфику, однако в рамках каждого разрешено распорядиться исключительными правами в полном объеме (к такому договору, соответственно, применяются правила договора об отчуждении исключительного права) или ограничить это право.

Ограничительные условия договора коммерческой концессии в контексте международного опыта применения франчайзинга

Коммерческая концессия является новым явлением для России. Поэтому в этот «переходный» период регулирования данного договора необходимо учитывать сложившийся опыт зарубежных стран.

Задача договора коммерческой концессии - содействовать продвижению товара, избегая конкуренции сторон, которые являются партнерами в результате разделения между ними рынка сбыта. Этому способствует добровольное ограничение сторонами некоторых своих прав, которое, однако, не может не затрагивать основополагающего принципа свободы конкуренции, и в силу этого принцип свободы договора коммерческой концессии ограничивается публично-правовыми требованиями.

Положительной чертой российского законодательства является отсутствие в нем явных противоречий с международными нормами в отношении перечня допустимых и недопустимых ограничительных условий договора.

Все же существует ряд недостатков техники российского законодателя. В ст. 1033 ГК РФ закреплено ограничительное обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздержаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории. А.А. Иванов подчеркивает, что ключевую роль в применении данного законоположения «играет толкование слова «аналогичные». Несмотря на различные точки зрения цивилистов, законодатель все-таки имел в виду под словом «аналогичные» -- «в основных (существенных) частях такие же (сходные)». И все же, для исключения возможности обхода данного условия путем замены в комплексе исключительных прав одного из объектов интеллектуальной собственности, наилучшим выходом будет исключение вызывающего споры оценочного понятия «аналогичные» комплексы прав и замена его формулировкой «комплекс или его часть».

Также представляется целесообразным убрать из ст. 1033 ГК условие об обязанности пользователя согласовывать с правообладателем оформление используемых помещений, которое уже перечислено в ст. 1032 ГК и дополнить последнюю обязанностью согласовывать место расположения помещения.

Кроме того, в целях повышения эффективности работы франшизной сети, ряд ограничительных условий, распространенных в мировом законодательстве следует включить и в российское. Например, на практике пользователь часто реализует не свой товар, а товар, поставляемый правообладателем или по лицензионному соглашению с ним третьим лицом. Поэтому в ГК РФ следует включить условие, ограничивающее право поставщика заключать аналогичные договоры с другими лицами на закрепленной за пользователем территории в течение срока действия договора. С другой стороны, в этом случае имеет смысл ограничить право пользователя приобретать и продавать иные товары, кроме тех, которые поставляются правообладателем, включая конкурирующие товары, необходимые для оказания услуг клиентам. Пользователь может быть освобожден от данной обязанности только в отношении запасных частей и аксессуаров, которые не представляется возможным получить от правообладателя.

Целесообразно также включить в ГК РФ норму об ограничении финансового участия пользователя в капитале конкурирующих с правообладателем предприятий, если при всём этом возникает возможность влиять на экономическое поведение этих предприятий.

Также, учитывая опыт других государств, необходимо разрешить сторонам распространять действие ограничительных условий на время после прекращения действия соглашения. Безусловно, при всём этом обязательно должны существовать пределы применения последоговорных ограничений, при которых не создается несоразмерной угрозы экономической деятельности пользователя.

Перечень условий, включение которых в договор недопустимо, также должен быть расширен. Это касается, в частности, запрета на приобретение пользователем у других пользователей сети товаров, предусмотренных соглашением. Отсутствие этого запрета приведет к отказу пользователя от приобретения товаров у конкурентов. При использовании в процессе своей деятельности пользователем товаров, произведенных третьими лицами по указанию правообладателя, следует признать неправомерным необоснованный отказ последнего от учета мнения пользователя при выборе данных лиц.

Для упрощения применения антимонопольного законодательства целесообразно исключить возможность участия в сети двух и более правообладателей, что может привести к разделу рынка.

Необходимо исчерпывающе закрепить не только запрещенные, но и допустимые условия договора коммерческой концессии, а также максимально подробно прописывать все условия в договоре при составлении.

Сочетание умелого правового регулирования договора и объективной оценки состояния рынка антимонопольными органами приведет к формированию собственного варианта эволюции договора коммерческой концессии в России.

Заглавие литературного произведения как объект авторского права

В настоящей работе предпринята попытка определить, существуют ли правовые основания для того, чтобы в определенных условиях считать заглавие произведения литературы самостоятельным объектом права.

Сначала определим функцию, которую выполняет заглавие. Что стало, если бы, например, Н.А. Островский роман «Как закалялась сталь» назвал «Павел Корчагин»? Заглавие перестало бы выражать идею романа. Следовательно, некоторые заглавия, например «Как закалялась сталь», в отличие от других имеют своей функцией образное выражение главной идеи произведения.

В слове различают внешнюю форму (звук), внутреннюю форму (значение) и содержание (чувственный образ). При таком понимании структуры слова ясно, что художник слова пользуется или готовой внутренней формой слов, принимая слова в том значении, которое за ними установилось, или создает новую внутреннюю форму, вкладывая в привычные слова новое содержание. В последнем случае он создает образ. Например, заглавие «Первая любовь», которое присвоено нескольким произведениям литературы, повторяет слова с установившейся внутренней формой (смыслом). А в заглавии «Как закалялась сталь» художник пользуется «старыми» словами, придавая им новый смысл. Отсюда следует, что в теории права нельзя узко толковать понятие литературного произведения. Произведение литературы - это не только роман, рассказ, стихотворение и т.д., это каждый законченный образ, следовательно, и слово с новой внутренней формой.

Ионас В.Я. выделяет три вида заглавий:

1. Заглавия, состоящие из обиходных слов в их обычном смысле, например «Детство», «Правда и Кривда» и др. Эти заглавия охраняются вместе с произведением, автор пользуется правом на их неизменность. Но они отделимы от произведения, ими можно воспользоваться для названия нового произведения, не нарушая чьих-либо прав. Такие заглавия не могут быть самостоятельным объектом права.

2. Заглавия, неотделимые от произведения. Они образно выражают идейное содержание произведения. Образное заглавие теряет свою внутреннюю форму (образ), вложенную в него писателем, если это заглавие взято само по себе, в отрыве от произведения. Слова «Как закалялась сталь», оторванные от романа Н.А. Островского, говорят лишь о технологии литейного производства. Неотделимые заглавия - относительно самостоятельный объект авторского права; их использование с сохранением вложенной в них писателем внутренней формы составляет нарушение авторских прав.

3. Заглавия, составляющие объект авторского права безотносительно к озаглавленному произведению. Это - афористические заглавия, имеющие самостоятельное значение. Они живут сами по себе в качестве образа мудрости, а произведение как бы иллюстрирует их. Такие заглавия являются самостоятельным произведением словесного искусства, например «Мертвые души» Н.В. Гоголя.

Подытожив, можно сделать вывод, что наше законодательство нуждается в норме, охраняющей право автора на заглавие независимо от его права на произведение. Но, конечно же, охраняться должны только те заглавия, которые носят печать творчества или неотделимы от произведения, воплощая его идейное содержание.

Подтверждение этому мы находим в судебной практике. В п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 28.09.1999 г. № 47 сказано, что название произведения подлежит охране как объект авторского права в случае, если является результатом творческой деятельности автора и может использоваться самостоятельно. В п. 27 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.06.2006 г. №15 сказано, что к объектам авторского права могут относиться названия произведений, фразы, словосочетания и иные части произведения, которые могут использоваться самостоятельно, являются творческими и оригинальными.

Весьма показательным является судебное дело, имевшее место в судебной практике Высшего Арбитражного Суда РФ в 1997 г. Закрытое акционерное общество «Издательство «Аванта+» (далее - издательство «Аванта+») обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к закрытому акционерному обществу «Издательский дом «Русская энциклопедия» с требованием о запрещении ответчику использовать в качестве названия серии название «Энциклопедия для детей и юношества». Издательство «Аванта+» полагало, что ответчиком нарушены авторские права на название издания «Энциклопедия для детей».

В силу того, что название «Энциклопедия для детей и юношества» вполне может использоваться самостоятельно и обладает элементом творчества в удовлетворении указанного требования было отказано.

Взыскание компенсации как способ защиты исключительных прав в сфере индивидуализации юридических лиц, товаров, работ и услуг

Развитие рынка в нашем государстве способствует возникновению большого количества товаров, работ и услуг, а также непосредственно субъектов владеющими правами на них. В условиях недобросовестной конкуренции данные права нарушаются, нанося вред не только правообладателю, но и потенциальным потребителям.

Для противодействия таким правонарушениям законодатель установил способы защиты данных прав. Общим способом защиты которых является возмещение убытков. На затруднительность доказывания убытков, вследствие нарушения права на фирму или права на товарный знак указывали еще дореволюционные юристы. «Количество понесенных убытков, - писал Шершеневич Г.Ф., - может быть определено сравнением доходов последнего времени с доходами предшествующих годов, хотя противная сторона способна объяснить это явление и другими обстоятельствами». В настоящее время на практике иски о возмещении убытков суды оставляли и оставляют без удовлетворения, в силу не доказанности их причинения юридическому лицу. Поэтому альтернативным ему стал такой способ защиты как взыскание компенсации, для которого теоретически не надо доказывать ни причины самого правонарушения, ни размера причиненных убытков.

По своей природе компенсация неимущественного вреда относится к мерам ответственности (штрафы) и является способом защиты неимущественных прав. Главная причина, по которой установлен иной способ определения суммы убытков, состоит в необходимости усилить реальную правовую защиту обладателей исключительных прав, поскольку при всей универсальности возмещения убытков эта мера ответственности неудобна для удовлетворения неимущественных прав правообладателей в случае их нарушения.

Общей нормой, регулирующие данные отношения, в сфере исключительных прав является ст.1252 ГК РФ, а статьи 1515 и 1537 части 4 ГК, устанавливают, что правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

1) в размере от 10 000 до 5 000 000 рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения;

2) в двукратном размере стоимости товаров, на котором незаконно размещен товарный знак (наименование места происхождения товара)

Для применения данного способа защиты, правообладателю не следует представлять конкретные доказательства причиненных убытков, требование о выплате денежной компенсации должно быть удовлетворено при наличии доказательств несанкционированного использования товарного знака (наименования места происхождения товара), т.е. самого факта правонарушения.

Взыскание компенсации, как уже отмечалось ранее, является альтернативным способом защиты нарушенного права. Из общего принципа гражданского права, такого как полное возмещение (компенсация) нарушенного права следует необходимость назначение ответственности, выполняющей не только восстановительную, но и превентивную функции. При этом заметим, что размер заявленной истцом компенсации может быть снижен только по основаниям несоответствия последствиям нарушения, размер которых, впрочем, субъективно определяет суд. По данному поводу цивилисты отмечают, что защита прав, в том числе и прав на средства индивидуализации является тем более ценной, чем в меньшей степени она базируется на субъективном судейском воззрении.

Критерии оценки - характер правонарушения и требования разумности и справедливости. Характер правонарушения выражается в способе, объекте посягательства и т.д. А требования разумности и справедливости носят сугубо оценочный характер. Рассматривая данные критерии, мы можем провести аналогию с определением размера компенсации морального вреда, который рассматривает в своих работах А.М. Эрделевский, он указывает: «должны существовать писанные, единые для всех судов базисный уровень размера компенсации и методика определения ее окончательного размера».

На наш взгляд, возможно, создать такую же методику, которая позволила определить сумму компенсации за определенное нарушение. Это необходимо для того, что бы на практике возникало меньше коллизий, и критерии оценки были бы более четкими. Заметим, что взыскание убытков и компенсация имеют единую природу - восстановление имущественной сферы потерпевшего, именно поэтому правильно полагать, что за одно и то же нарушение могут быть применены или компенсация, или возмещение убытков. Поэтому нельзя признать правильным утверждение некоторых судов, что «в случае причинения истцу допущенным ответчиком правонарушением убытков истец вправе их взыскать в части, в которой они превышают размер взысканной в пользу истца компенсации» (по делу истребуемая сумма компенсации была уменьшена с 80000 до 10000 руб.). В связи с указанным остается открытым вопрос, сохраняется ли за истцом, требующим денежной компенсации взамен возмещения убытков, обязанность по доказыванию размера понесенных убытков либо иных негативных последствий, т.к. при невыполнении этой обязанности и непредставлении соответствующих доказательств арбитражный суд может значительно снизить размер денежной компенсации. Это еще раз подтверждает необходимость создания более четких критериев оценки правонарушения.

В заключение отметим, что включение в законодательство альтернативного способа защиты поможет восстановить в полном объеме нарушенные права на средства индивидуализации юридического лица. В литературе не раз уже упоминалось, что такой способ защиты, как взыскание компенсации должен стать в отношении юридических лиц универсальным. Он должен применяться не только, в случаях нарушения прав на товарный знак и наименования мест происхождения товара, но и иных прав на средства индивидуализации юридических лиц, их товаров, работ и услуг, таких как фирменное наименование, коммерческое обозначение.

Некоторые проблемы охраны татуировки как объекта авторских прав

Существующая сегодня популярность татуировки делает актуальным вопрос о правовом регулировании отношений по созданию и использованию татуировок.

На первый взгляд, татуировки-изображения вполне обоснованно претендуют согласно п. 1 ст. 1259 ГК на авторско-правовую охрану в качестве изобразительных произведений. Более того, нельзя не упомянуть тот факт, что в 2002 г. в США Ведомство по патентам и товарным знакам зарегистрировало в качестве объекта авторского права татуировку, изображающую крылья.

При этом широкое использование эскизов при создании татуировок ставит под сомнение возможность предоставления татуировкам, сделанным по эскизам, авторско-правовой охраны как объектам авторских прав. При точном повторении эскиза (что, как правило, и бывает на практике) татуировка в соответствии с п. 2 ст. 1270 ГК РФ может быть квалифицирована только как экземпляр (копия) эскиза, являющегося оригинальным охраноспособным произведением.

Данная квалификация, поддерживаемая некоторыми специалистами, как мы видим, основана на сравнении работы татуировщика с понятием «воспроизведение», но такое сравнение не может быть признано корректным. Для отрицательного ответа на вопрос о том, является ли татуировка, созданная по эскизу, охраноспособным произведением, необходимо установить несоответствие рассматриваемой татуировки хотя бы одному из следующих двух признаков охраноспособного произведения:

1) существование в объективной форме (п. 3 ст. 1259 ГК РФ);

2) создание в результате

Существование любой татуировки в объективной форме является очевидным и бесспорным обстоятельством, а наличие творческого характера в труде по нанесению татуировки на тело на основании эскиза следует из признания творческого характера в копировании изобразительных произведений «от руки».

В.Я. Ионас указывал, что труд художника-копииста является творческим, также как и бесспорно признаваемый таковым труд художника-портретиста, поскольку оба как художники делают одно и то же: портретист, используя в качестве натуры человека, создаёт образ действительности, а копиист, используя копируемое произведение, создаёт «образ образа». Поскольку создание татуировки по эскизу фактически является созданием на теле копии эскиза «от руки» (к тому же в несколько иной объективной форме), то труд по созданию татуировок на основании эскиза должен рассматриваться как творческий, а сами такие татуировки - объектами

Наряду с вопросом охраноспособности, наиболее острым вопросом в теме правового регулирования создания и использования татуировок является вопрос о конфликте интересов и прав носителя татуировки с авторскими правами создателя татуировки. Разрешение данного вопроса, на наш взгляд, должно быть осуществлено посредством ограничения авторских прав создателя татуировки в пользу интересов носителя татуировки. Раскроем содержание предлагаемых нами ограничений.

Во-первых, справедливым представляется то, что при отсутствии согласия носителя татуировки её создатель не должен требовать указания рядом с ней на теле носителя своего имени и наименования татуировки, а также знака охраны авторских прав.

Во-вторых, считаем оправданным в связи с фактом создания татуировки переход к её носителю права на обнародование произведения, а также ряда правомочий, связанных с показом произведения (права на публичный показ, сообщение в эфир и сообщение по кабелю). Имеющиеся в ГК РФ нормы, содержащие похожие правила для изобразительных произведений (ст. 1291 и ст. 1343 ГК РФ), не соответствуют специфике татуировки. Необходимость указанного ограничения связана с тем, что сохранение перечисленных правомочий за авторами татуировок будет позволять им выдвигать требования об обнародовании и показе соответствующих татуировок. Но это не может быть признано допустимым, поскольку данные требования могут коснуться тех татуировок, которые расположены на интимных участках тела, а понятия об интимности у всех разные.

В-третьих, обязательным, на наш взгляд, является ограничение авторских прав создателя татуировки на отзыв и переработку своего произведения. Наличие у татуировщика всей полноты прав на отзыв и переработку позволит ему требовать принудительного удаления татуировки (её части) или нанесения нового рисунка на татуировку либо рядом с ней, если носитель будет препятствовать осуществлению указанных авторских правомочий. Но принудительное удаление или нанесение нового рисунка представляется недопустимым как по этическим, так и по правовым основаниям (ст. 21 Конституции РФ). Поэтому отзыв и переработка татуировки по желанию её автора должны осуществляться только при наличии согласия на то носителя татуировки.

В-четвёртых, в контексте рассматриваемых ограничений считаем необходимым затронуть вопрос о реализации в отношении татуировки авторских прав, специально предусмотренных только для изобразительных произведений (право доступа и право следования).

Заключение

Проведя сравнение нововведений, приходим к выводу, что с 1 января 2008 года правовое оформление интеллектуальных прав является более совершенным: ранее законодатель подробно не регламентировал порядок и способы распоряжения исключительными правами. К примеру, теперь не допускается обращение взыскания на принадлежащее авторам и исполнителям исключительное право на произведение и исполнение; при заключении издательского лицензионного соглашения оговаривается срок начала использования произведения; ответственность автора по договору об отчуждении исключительного права на произведение и по лицензионному договору ограничена суммой реального ущерба. Нам представляется, что эти меры должны способствовать более успешному развитию авторского права в РФ. Ныне действующее законодательство построило более четкую систему организации отношений в сфере авторского права, согласующуюся с международными стандартами, которые, в свою очередь, призваны унифицировать договорное регулирование использования интеллектуальной собственности.

1. Брагинский, Витрянский В.В. Договорное право: Особая часть. М., 2007.

2. Гражданское право: Учебник. Часть II/ Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. М., 2006.

3. Сосна С.А., Васильева Е.Н. Франчайзинг. Коммерческая концессия. М., 2008.

4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18.12.2006 года № 230-ФЗ // Российская газета. 2006. 22 декабря.

5. Кайль А.Н. Комментарий к IV части ГК РФ. Правовая охрана интеллектуальной собственности. М.: Гросс Медиа, Росбух. 2007.

6. Яковлев В.Ф., Маковский А.Л. О четвертой части Гражданского кодекса РФ //Журнал российского права.2007. № 2.

7. Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 19.04.2007 № А41-К1-24117/06 // СПС Консультант Плюс: Судебная практика.

8. Пешкова О.А. Компенсация морального вреда. Защита и ответственность при причинении вреда нематериальным благам и неимущественным правам. - М.: Издательство «Ось-89», 2008.

Объекты интеллектуальной собственности (далее - объекты ИС) - товарные знаки, компьютерные программы, географические карты, фотографии, рисунки, рекламные тексты - встречают нас повсюду. Перечень объектов ИС (в ГК РФ они подразделены на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) довольно обширен и приведен в статье 1225 Гражданского кодекса. Нередко возникает необходимость воспользоваться этими результатами интеллектуальной деятельности или средствами индивидуализации. Например, разместить чужую фотографию на своем сайте, выпустить диск с набором определенных мелодий, поставить на изделие уже существующий товарный знак, поместить на обложку тетради чей-то рисунок и др. Однако любой объект ИС имеет своего владельца (правообладателя). И именно правообладателю принадлежит исключительное (оно же имущественное) право, которое дает возможность контролировать использование объекта ИС и получать доходы от его использования.

П режде чем начать использование заинтересовавшего вас объекта ИС, необходимо выяснить, кому принадлежит имущественное право, и заключить соответствующий договор. Довольно часто правообладателем является именно автор, но нередко это может быть иное лицо (например, работодатель автора). Обладать исключительным правом на объект ИС могут и несколько лиц одновременно (например, соавторы).

Соблазн без разрешения воспользоваться результатом интеллектуальной деятельности довольно велик, однако это может повлечь административную, гражданскую и уголовную ответственность.

Имущественное право на тот или иной объект ИС содержит целый ряд различных правомочий. К примеру, исключительное право на объекты авторского права включает такие правомочия, как воспроизведение, распространение, импорт, перевод, переработку, прокат и пр. Например, для того, чтобы правомерно изготовить и продать экземпляр произведения (допустим, книги), необходимо обладать правомочиями по воспроизведению и распространению произведения.

С помощью договоров различной формы можно приобрести или получить в пользование как все правомочия сразу, так и часть из них, можно ограничить территорию или срок их использования. Договорная форма перехода исключительных прав защищает интересы и правообладателя, и того, к кому данное право переходит. Так, договор обеспечивает и гарантирует реализацию и охрану имущественных прав правообладателя (а в ряде случаев и личных неимущественных прав автора). Приобретатели исключительных прав в свою очередь получают права, которых нет у других лиц.

Довольно часто и сами предприниматели, выступая в качестве правообладателей (авторов) тех или иных объектов ИС, сталкиваются с нарушением их исключительного права со стороны других лиц. Например, фотограф, являющийся индивидуальным предпринимателем, разместив свои фотографии на собственном сайте, рискует тем, что они будут «украдены», то есть использованы без его разрешения и выплаты вознаграждения.

В связи с этим необходимо четко понимать, на что можно рассчитывать, являясь пользователем объектов ИС или их правообладателем, и какой договор лучше заключить, чтобы ваши интересы не пострадали. Попробуем разобраться в тонкостях различных видов договоров по распоряжению исключительными (имущественными) правами.

Виды договоров о распоряжении исключительным правом

Как известно, с 1 января 2008 года в связи с принятием части IV ГК РФ утратил силу ряд законов, регулирующих правоотношения в сфере интеллектуальной собственности. Практически все положения данных законов были включены в последнюю часть ГК РФ, претерпев серьезные изменения. В значительной степени это относится и к договорам о распоряжении исключительным правом на объекты ИС.

Надо сказать, что в ранее действующих «интеллектуальных» законах существовали различные варианты договоров о распоряжении исключительным правом на тот или иной объект ИС. Так, в авторском праве использовалось такое понятие, как «авторский договор», и все договоры подразделялись на договоры о передаче исключительных прав и договоры о передаче неисключительных прав. В патентном праве отношения по использованию объектов ИС регулировались договором о передаче исключительного права и лицензионным договором. В остальных случаях законодатель лишь упоминал о соответствующих договорах, не вдаваясь в их особенности.

Часть IV ГК РФ привела решение этого вопроса к общему знаменателю, предусмотрев единую систему договоров о распоряжении исключительным правом на любые объекты ИС, будь то товарный знак, фотография, изобретение или музыкальная композиция.

Данная часть ГК РФ состоит из главы, содержащей общие положения, и глав, посвященных определенным объектам ИС (например, объектам авторского права, патентам, товарным знакам и др.). Порядок передачи исключительных прав содержится как раз в общей части и применяется ко всем объектам ИС.

Так, ГК РФ предусматривает две основные договорные модели распоряжения исключительным правом на объекты ИС:

1. Договор об отчуждении исключительного права (ст. 1234 ГК РФ). В данном случае происходит полное отчуждение (уступка) исключительного права от правообладателя третьему лицу.
2. Заключение лицензионного договора (ст. 1235 ГК РФ). В этом случае исключительное право передается третьему лицу лишь в установленных договором пределах, само же исключительное право остается у правообладателя.

Кроме этого, можно выделить и третий способ распоряжения исключительным правом, включающий:

• а) иные возможные договоры (например, договор залога имущественных прав),
• б) внедоговорные способы.

Рассмотрим два основных вида договоров более подробно.

Свернуть Показать

Независимо от того, какой именно договор заключается, запрещается включать в него любые условия, ограничивающие право гражданина (автора) на создание объектов ИС или возможность отчуждения исключительного права на них другим лицам (т.е. право распоряжаться объектами ИС, которые только будут созданы) (п. 4 ст. 1233 ГК РФ). Такие условия договора являются ничтожными, поскольку незаконно ограничивают дееспособность гражданина. Согласно статье 180 ГК РФ наличие таких условий в договоре приведет к признанию соответствующей части договора недействительной. Это, как правило, не приводит к ничтожности договора в целом.

Еще один важный момент: в соответствии с п. 2 ст. 1233 ГК РФ к договорам, содержащимся в четвертой части ГК РФ, применяются общие положения о сделках (ст. 153-181 ГК РФ), о договорах (ст. 420-453 ГК РФ) и об обязательствах (ст. 307-419 ГК РФ). Исключение из данного общего правила может быть прямо установлено ГК РФ или вытекать из содержания или характера исключительного права. Например, не применяется пункт 3 статьи 424 ГК РФ, устанавливающий порядок определения цены товара в случае, если условие о цене отсутствует в самом договоре.

Договор об отчуждении (уступке) исключительного права

Общие правила для данного договора устанавливает статья 1234 ГК РФ. По договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право в полном объеме другой стороне (приобретателю).

Таким образом, частично уступить или приобрести исключительные права невозможно. Более того, если в самом договоре прямо не указано на то, что исключительное право передается в полном объеме, договор будет признан лицензионным (п. 3 ст. 1233 ГК РФ).

Как следует из определения, стороны договора именуются как правообладатель и приобретатель.

Договор об отчуждении исключительного права должен быть заключен в письменной форме. Что касается государственной регистрации договора, то она обязательна, если объект ИС, исключительное право на который уступается, также подлежит государственной регистрации. Так, обязательной регистрации подлежат изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, товарные знаки. Программы для ЭВМ и базы данных могут регистрироваться по желанию автора, однако, если такая регистрация состоялась, то и договор в отношении программ для ЭВМ и баз данных подлежит регистрации.

Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность договора.

Отметим существенные условия для данного договора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ существенными условиями любого договора являются:

1. Условия о предмете договора.
2. Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида.
3. Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (примерами являются условия о неустойке, иных дополнительных способах обеспечения обязательств; особенности исполнения установленных обязательств и пр.).

Итак, в тексте договора необходимо прежде всего четко определить предмет договора , т.е. на какой именно объект ИС уступается исключительное право.

К существенному условию, вытекающему из содержания статьи 1234 ГК РФ, относится условие о вознаграждении (если договор является возмездным).

При этом стороны вправе сами решить, выплачивается вознаграждение или нет. Однако если в договоре не будет прямо указано на то, что вознаграждение не выплачивается, то такой договор признается возмездным. И при отсутствии в возмездном договоре условия о размере вознаграждения (или порядке) его определения договор считается незаключенным (абз. 2 п. 3 ст. 1234 ГК РФ).

Вознаграждение может быть выплачено в виде:

• единовременного платежа;
• роялти (процент от дохода, полученного благодаря переданному исключительному праву);
• сочетания единовременного платежа и роялти.

Остальные условия не относятся к существенным (если, конечно, нет заявления одной из сторон договора об отнесении, по ее мнению, какоголибо условия к существенным).

С какого момента приобретатель становится «владельцем» исключительного права?

Исключительное право от правообладателя к приобретателю переходит:

• а) в момент заключения договора об отчуждении исключительного права, если соглашением сторон не предусмотрено иное (например, в договоре может быть указан конкретный срок);
• б) в момент государственной регистрации договора, если договор подлежит такой регистрации.

Пример 1

Свернуть Показать

Индивидуальный предприниматель создает сайты, исключительное право на дизайн которых он передает новым правообладателям по договору об отчуждении исключительного права. После заключения договора предприниматель не вправе использовать дизайн сайта ни в портфолио, ни в каких-либо других целях (как коммерческих, так и некоммерческих), поскольку исключительное (имущественное) право переходит к заказчику. Разместив дизайн сайта в Интернете, предприниматель нарушит два правомочия, принадлежащих новому правообладателю, - право на воспроизведение и право на всеобщее сведение.

Если приобретатель исключительного права существенно нарушит свою обязанность по выплате правообладателю вознаграждения в срок, установленный договором, то прежний правообладатель вправе, если исключительное право перешло к его приобретателю:

• требовать в судебном порядке перевода на себя прав приобретателя исключительного права (т.е. возврата исключительного права)
• и возмещения убытков.

Согласно пункту 2 статьи 450 ГК РФ существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В случаях, когда нарушение не является существенным, правообладатель вправе требовать возмещения убытков в полном размере (т.е. реальный ущерб + упущенную выгоду).

Допустим, исключительное право еще не перешло к приобретателю. В этом случае при нарушении им обязанности выплатить в установленный договором срок вознаграждение правообладатель может:

• отказаться от договора в одностороннем порядке (внесудебном)
• и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением договора.

Таковы общие требования к договорам об отчуждении исключительного права. При этом в соответствующие разделы четвертой части ГК РФ включены специальные нормы, регулирующие особенности заключения подобных договоров в отношении исключительных прав на:

• произведение как объект авторского права (ст. 1285 ГК РФ);
• объекты смежных прав (ст. 1307 ГК РФ);
• изобретение, полезную модель или промышленный образец (ст. 1365, 1366 ГК РФ);
• селекционное достижение (ст. 1426, 1427 ГК РФ);
• на топологию интегральной микросхемы (ст. 1458 ГК РФ);
• секрет производства - ноу-хау (ст. 1468 ГК РФ);
• товарный знак (ст. 1488 ГК РФ);
• единую технологию (ст. 1547, 1550 ГК РФ).

Обратите внимание, что не допускается заключение договоров об отчуждении исключительных прав на фирменное наименование, коммерческое обозначение и наименование места происхождения товара. В отношении этих объектов ИС запрет установлен и на заключение лицензионных договоров.

Лицензионный договор

Общие правила заключения лицензионного договора устанавливает статья 1235 ГК РФ. Так, стороны такого договора именуются как лицензиар (обладатель исключительного права) и лицензиат. По лицензионному договору лицензиар предоставляет или обязуется предоставить лицензиату право использования объекта ИС. Таким образом, уступки исключительных прав не происходит и правообладатель остается прежним. Образно говоря, правообладатель передает право использования объекта ИС «в аренду», тогда как при заключении договора об отчуждении исключительного права правообладатель «продает» свое право полностью и навсегда.

Заключив лицензионный договор, лицензиат сможет использовать объект ИС только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. При этом совсем необязательно передавать право использования в полном объеме. Можно предоставить право использования объекта ИС определенным способом (например, напечатать фотографии, принадлежащие лицензиару, в рекламном проспекте лицензиата), ограничить срок действия исключительного права и (или) ограничить территорию использования исключительных прав.

Обратите внимание, что переданным считается только то право использования, которое прямо указано в договоре. Все правомочия, не указанные в договоре, остаются у правообладателя (лицензиара). При возникновении спора доводы одной из сторон о том, что какие-то условия подразумевались, но не были прописаны, а также ссылки на сложившуюся практику во взаимоотношениях сторон или обычаи делового оборота не будут учитываться судом.

Иными словами, все, что не разрешено делать лицензиату по лицензионному договору, запрещено.

Пример 2

Лицензионный договор заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации в тех же случаях, что и договор об отчуждении исключительных прав. Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность лицензионного договора.

Однако ГК РФ предусматривает возможность заключения лицензионного договора в устной форме. Это исключение сделано для лицензионного договора о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании (п. 2 ст. 1286 ГК РФ - издательский лицензионный договор).

К существенным условиям лицензионного договора относятся:

1. Предмет договора (может быть определен путем указания на объект ИС, право использования которого предоставляется по договору. При этом необходимо указать реквизиты документа, удостоверяющего право (например, номер и дату выдачи патента на изобретение, свидетельства на товарный знак и пр.).
2. Способы использования объекта ИС.
3. Условие о цене для возмездного договора. Как и договор отчуждения исключительного права, лицензионный договор может быть и возмездным, и безвозмездным. Если в договоре не указано на его безвозмездный характер, он автоматически признается возмездным. Если при этом в нем будет отсутствовать условие о размере вознаграждения (или порядке его определения), договор будет признан незаключенным.

В лицензионном договоре должна быть указана территория, на которой допускается использование объектов ИС. Если такая территория не указана, то лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории РФ.

Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на объект ИС. Если в договоре срок не определен, то договор считается заключенным на пять лет.

Условия о территории и сроке не являются существенными. В случае отсутствия данных условий в договоре действуют соответствующие положения статьи 1235 ГК РФ (т.е. если стороны не договорились об ином, будет считаться, что право использования объекта ИС передано на 5 лет с возможностью использования на всей территории РФ).

В случае прекращения исключительного права лицензионный договор прекращается независимо от воли сторон (например, истек срок действия исключительного права).

Допустим, срок лицензионного договора истек. Может ли бывший лицензиат продолжать использовать тот или иной объект ИС? Безусловно, делать этого не стоит, поскольку в данном случае налицо нарушение исключительного права, которое влечет имущественную ответственность, предусмотренную законом или договором. Нарушение исключительного права также будет иметь место, если во время действия лицензионного договора лицензиат начнет использовать объект ИС способом, не предусмотренным договором, либо за пределами прав, предоставленных лицензиату по договору.

Пример 3

Индивидуальный предприниматель, занимающийся издательской деятельностью, заключил с правообладателем лицензионный договор на издание сборника рецептов общим тиражом 3000 экземпляров. Издание книги тиражом большим, чем предусмотрено договором, в отношении превышающего тиража является нарушением исключительного права.

Итак, мы рассмотрели общие правила заключения лицензионного договора. Как и в случае с договором об отчуждении исключительного права, в отношении лицензионных договоров по некоторым объектам ИС действуют специальные правила заключения. Речь идет о:

• объектах авторского права (ст. 1286, 1287 ГК РФ);
• объектах смежных прав (ст. 1308);
• изобретениях, полезных моделях или промышленных образцах (ст. 1367, 1368 ГК РФ);
• селекционных достижениях (ст. 1428, 1429 ГК РФ);
• топологии интегральной микросхемы (ст. 1459 ГК РФ);
• секретах производства - ноу-хау (ст. 1469 ГК РФ);
• товарных знаках (ст. 1489 ГК РФ);
• единой технологии (ст. 1550 ГК РФ).

Например, заключая лицензионный договор, предметом которого является использование товарного знака, необходимо знать, что ГК РФ предусматривает два обязательных условия. Во-первых, в договоре необходимо закрепить, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров, производимых лицензиаром, и, во-вторых, предусмотреть возможность (порядок) осуществления лицензиаром контроля за соблюдением первого условия.

Для владельцев тех или иных объектов ИС заключение лицензионного договора - одна из основных форм извлечения материальной выгоды от обладания исключительными правами, а в ряде случаев - и единственная возможность получения дохода. Например, правообладатель не может или не хочет самостоятельно использовать зарегистрированный товарный знак и передает его по лицензии. Что касается приобретателя лицензии, то и для него заключение подобного договора бывает крайне выгодно, поскольку нет необходимости тратить собственные средства на разработку нужного объекта ИС или заказывать такую разработку. И стоить лицензия будет дешевле, чем полная покупка исключительных прав на объект ИС.

Виды лицензионных договоров

Существуют следующие виды лицензионных договоров:

1. Договор о предоставлении простой (неисключительной) лицензии. Лицензиату предоставляется право использования объекта ИС с сохранением за правообладателем права выдачи лицензий другим лицам (подп. 1 п. 1 ст. 1236 ГК РФ). В этом случае правообладатель (лицензиар) может заключить лицензионный договор с третьими лицами о том же способе использования объекта ИС и на той же территории, которые предусмотрены в договоре с лицензиаром.
2. Договор о предоставлении исключительной лицензии. Правообладатель лишается права выдачи лицензий другим лицам (подп. 2 п. 1 ст. 1236 ГК РФ).
3. «Смешанный» договор, по которому в отношении различных способов использования объекта ИС «выдаются» различные лицензии (п. 3 ст. 1236 ГК РФ). То есть одни способы использования оформлены по принципу простой (неисключительной) лицензии, а другие - по принципу исключительной лицензии.

Лицензия предполагается простой (неисключительной), если в договоре прямо не предусмотрено обратное. Однако совсем необязательно использовать в тексте договора именно такие определения: «простая лицензия», «неисключительная лицензия» или их сочетание «простая (неисключительная) лицензия». Главное - существо договора, а именно - включение в него условия о том, что правообладатель вправе (или не вправе) разрешать использование объекта ИС третьим лицам теми же способами. В первом случае лицензия простая (неисключительная), во втором - исключительная.

Пример 4

Свернуть Показать

Лицензионный договор предусматривает передачу прав на использование произведения. При этом такие полномочия, как воспроизведение и распространение, были переданы по неисключительной лицензии, а право осуществлять импорт произведения - по исключительной лицензии. Соответственно, правообладатель может выдать еще сколько угодно неисключительных лицензий на воспроизведение и распространение произведения, но его импорт сможет осуществлять только обладатель исключительной лицензии.

Допустим, выдана исключительная лицензия, согласно которой лицензиат начал использовать объект ИС. Сохраняется ли за правообладателем право использовать тот же объект и теми же способами? Специалисты в области ИС разделились в своих мнениях по этому вопросу на два лагеря. Одни считали, что правообладатель может это делать, другие, соответственно, что не может. Точка в данном споре была поставлена в постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 26.03.2009 г. № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».

В частности, в п. 14 постановления отмечается, что лицензионный договор (независимо от вида такого договора) предполагает сохранение за правообладателем права самому использовать соответствующий объект ИС. Вместе с тем договором об исключительной лицензии может быть специально предусмотрено, что такое право за правообладателем не сохраняется.

В качестве своеобразного вида лицензионных договоров, характерных для объектов авторского права, является уже упомянутый издательский лицензионный договор (ст. 1287 ГК РФ). По этому договору издателю (лицензиару) предоставляется право использования произведения и, что важно, на него возлагается обязанность издать это произведение.

Свои особенности есть и у лицензионных договоров в отношении программ для ЭВМ и баз данных. Так, лицензионный договор может быть заключен путем присоединения каждого пользователя к лицензионному договору, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре или на упаковке этого экземпляра. Начало использования программы для ЭВМ или базы данных означает согласие пользователя на условия лицензионного договора.

Исполнение лицензионного договора

Недостаточно только заключить лицензионный договор, необходимо его правильно исполнить. Так, ряд требований к исполнению лицензионного договора предусматривает статья 1237 ГК РФ.

Лицензиат обязан представлять правообладателю отчеты об использовании объектов ИС (в самом договоре можно предусмотреть иное). Если в договор такая обязанность включена, но условия о сроке и порядке предоставления отчетов отсутствуют, лицензиат обязан представлять отчеты по требованию правообладателя.

Данная обязанность возлагается на лицензиата с учетом того, что правообладатель заинтересован в надлежащем использовании объектов ИС, поскольку действия лицензиара могут нанести вред как деловой репутации правообладателя, так и его имущественным интересам. С помощью своевременных отчетов правообладатель сможет проконтролировать действия лицензиата. Кроме того, подобный контроль осуществляется и для обеспечения права правообладателя на получение вознаграждения по лицензионному договору.

Пример 5

В лицензионный договор об издании и распространении книги правообладателя было включено условие, согласно которому правообладатель имеет право на получение более высокого процента от продаж, если количество проданных экземпляров превысит 8000 штук. Наличие отчета позволит проконтролировать соблюдение лицензиатом данного условия.

Что касается обязанностей правообладателя (лицензиара), то в течение срока действия лицензионного договора он обязан воздерживаться от каких-либо действий, способных затруднить осуществление лицензиатом предоставленного ему права использования объекта ИС в пределах, установленных договором.

Статья 1237 ГК РФ содержит ряд специальных норм, направленных на защиту правообладателей произведений науки, литературы или искусства, и правообладателей смежных прав в случае нарушений лицензионного договора. Так, при неисполнении лицензиатом обязанности выплатить вознаграждение по лицензионному договору указанные правообладатели могут в одностороннем порядке отказаться от лицензионного договора и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением такого договора.

Можно ли заключить договор об отчуждении исключительного права, если заключен лицензионный договор? Даже если заключен лицензионный договор, правообладатель вправе заключить с третьим лицом договор об отчуждении исключительного права, т.е. уступить это право другому лицу. Согласие лицензиата не требуется. В данном случае просто произойдет замена правообладателя (лицензиара), но все условия заключенного ранее лицензионного договора сохраняются (п. 7 ст. 1235 ГК РФ).

При этом правообладатель должен уведомить лицензиата о заключении такого договора, поскольку если лицензиат не был в письменной форме уведомлен о состоявшемся переходе прав к другому лицу, то риск вызванных неблагоприятных последствий несет новый правообладатель. Например, лицензиат не знал о смене правообладателя и не предоставил отчет новому правообладателю. В данной ситуации действия лицензиата будут признаны правомерными.

Сублицензионный договор

Допустим, был заключен лицензионный договор. Может ли лицензиат заключить еще один лицензионный договор и предоставить право использования объекта ИС третьему лицу? Статья 1238 ГК РФ подтверждает, что это возможно, и называет такой договор сублицензионным (соответственно, третье лицо будет называться сублицензиатом).

В целом, к сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре с учетом следующих особенностей.

Заключение сублицензионного договора возможно только с письменного согласия правообладателя (лицензиара). Возможность выдачи сублицензии можно предусмотреть в лицензионном договоре (равно как и запрет на выдачу). При этом сублицензиату могут быть предоставлены права использования объекта ИС только в пределах тех прав и способов, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.

Срок сублицензионного договора может быть менее срока лицензионного договора или быть равным ему. Если срок превышает период действия лицензионного договора, сублицензионный договор считается заключенным на срок действия лицензионного договора.

Ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если лицензионным договором не предусмотрено иное.

Принудительная лицензия

В ряде случаев, прямо предусмотренных ГК РФ, в судебном порядке по требованию заинтересованного лица ему может быть предоставлено право использования объекта ИС, исключительное право на которое принадлежит другому лицу (принудительная лицензия). Право использования предоставляется на условиях, которые должны быть указаны в решении суда (ст. 1239 ГК РФ).

Принудительная лицензия может иметь место только в отношении определенных результатов интеллектуальной деятельности, но не средств индивидуализации. При этом подразумевается, что лицензия в данном случае простая (неисключительная), т.е. правообладатель вправе предоставлять право использования и заключать договоры с иными лицами.

Случаи предоставления принудительной лицензии указаны в статьях 1298, 1362, 1405, 1423 ГК РФ. Например, если изобретение, полезная модель или промышленный образец не используются либо недостаточно используются патентообладателем в течение сроков, предусмотренных законом, и это приводит к недостаточному предложению соответствующих товаров, работ или услуг на рынке, неисключительная лицензия может быть принудительно получена любым лицом, желающим и готовым использовать такой объект (п. 1 ст. 1362).

Иные способы распоряжения исключительным правом

Вариант первый: заключение других видов договоров

Рассмотренные выше договоры являются самыми распространенными способами распоряжения исключительным правом. Однако существуют и другие договоры, предусматривающие переход исключительного права. Например, договор залога исключительных прав (п. 5 ст. 1233 ГК РФ), договор, заключаемый на основании открытой лицензии (ст. 1368 ГК РФ), договор заказа на создание объекта ИС (ст. 1288-1290, 1296, 1372, 1431 ГК РФ).

Вариант второй: переход исключительного права без договора

В ряде случае переход исключительного права к другим лицам возможен и без заключения договора с правообладателем. Такой переход происходит автоматически и вознаграждение правообладателю не выплачивается.

В частности, согласно статье 1241 ГК РФ такой переход допускается:

1. В порядке универсального правопреемства.

Универсальное правопреемство имеет место в следующих случаях:

• а) наследование после смерти гражданина-правообладателя,
• б) реорганизация юридического лица. Согласно статье 57 ГК РФ реорганизация юридического лица может осуществляться в виде слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

При обращении взыскания на имущество правообладателя.

При обращении взыскания на имущество правообладателя бездоговорный переход исключительных прав возможен в связи с тем, что исключительное (оно же имущественное) право является составной частью этого имущества.

Требования, в соответствии с которыми должно осуществляться взыскание, содержит Федеральный закон от 21.07.1997 г. № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве». Как предусматривает статья 46 данного Закона, обращение взыскания на имущество должника состоит из ареста имущества (описи), изъятия, принудительной лицензии. Порядок исполнительных действий зависит от категории должника (юридическое или физическое лицо).

В иных случаях, предусмотренных законом.

Примером таких случаев может служить норма о передаче технологий (ст. 1547 ГК РФ).

Гражданский кодекс выделяет такие виды договоров о распоряжении ИС:

• лицензия на использование объекта права интеллектуальной собственности;
• лицензионный договор;
• договор о создании на заказ и использовании объекта интеллектуальной собственности;
• договор о передаче исключительных имущественных прав интеллектуальной собственности;
• иной договор о распоряжении имущественными правами интеллектуальной собственности.

Следует отметить, что объектами данных договоров могут быть как объекты авторского и смежных прав (произведения литературы и искусства, фоно-и видеограммы и т.п.), так и права промышленной собственности (изобретения, полезные модели, промышленные образцы, торговые марки и т. п.) В то же время, нужно помнить о том, что распоряжение некоторыми объектами права интеллектуальной собственности ограничены законом. Так, право использования квалифицированного обозначения происхождения товаров не может передаваться третьим лицам; право на коммерческое наименование может передаваться только вместе с целостным имущественным комплексом и т.п.

Предметом этих договоров являються имущественные права интеллектуальной собственности. При этом, предмет может охватывать передачу всего комплекса имущественных прав или передачу исключительно права на использование объекта интеллектуальной собственности в объеме, определенным договором.

Сторонами договоров о распоряжении правами ИС когут бать любе физические и юридические лица. Одной из сторон договора является правообладатель (автор, собственник патента и т. п.), а другой — приобретатель права интеллектуальной собственности.

Согласно части второй статьи 1107 Гражданского кодекса Украины такие договора должны заключаться в обязательной письменной форме. Несоблюдение обязательной письменной формы влечет за собой никчемность договора. Вместе с тем, Закон Украины «Об авторском праве и смежных права» устанавливает исключение из этого правила: договор об использовании (публикации) произведения в периодическом издании может заключаться в устной форме.

Эти договора не подлежат обязательной государственной регистрации. В то же время, такая регистрация может бать осуществлена по требованию одной из сторон договора. Отсутствие государственной регистрации не влияет на действительность прав, переданных по договору.

Однако, факт передачи исключительных имущественных прав ИС, которые в соответствии с требованиями закона действуют после их государственной регистрации, подлежит таковой в обязательном порядке. Речь идет об объектах патентного права, сортах растений и породах животных, компоновке интегральной микросхемы, торговых марках.

Лицензия на использование объекта права ИС

Лицо, которое имеет исключительное право разрешать использование объекта права интеллектуальной собственности (лицензиар) может предоставить другому лицу (лицензиату) письменное полномочие, которое предоставляет право использования объекта в определенной сфере.

Лицензия может быть оформлена в виде отдельного документа или являться составляющей другого гражданско-правового договора (к примеру, договора о совместной деятельности).

По своей сути лицензия является односторонней сделкой. Поэтому, если она оформлена в виде отдельного документа, достаточно подписи одного лицензиара. Если же лицензия является составляющей другого гражданско-правового договора, требуются подписи обоих сторон.

Лицензиар после выдачи лицензии сохраняет за собой весь объем принадлежащих ему прав на объект ИС, он ограничен лишь в механизме их реализации. Лицензия может быть исключительной, неисключительной и единичной.

Исключительная лицензия выдается лишь одному лицензиату и исключает возможность использования лицензиаром объекта ИС в сфере, ограниченной лицензией, а также в выдаче им лицензий на использование объекта ИС в указанной сфере другим лицам.

Единичная лицензия выдается одному лицензиату и исключает возможность выдачи лицензий на использование объекта ИС в сфере, ограниченной лицензией, другим лицам, но не исключает возможности использования объекта ИС в этой сфере самим лицензиаром.

Неисключительная лицензия предусматривает возможность использования лицензиаром объекта права ИС в сфере, ограниченной лицензией, и выдачи им лицензий другим лицам.

С письменного согласия лицензиара лицензиат может выдавать сублицензию - письменное полномочие на использование объекта ИС третьемулицу. Срок действия сублицензии не должен превышать срока действия лицензии, а полномочия, предоставленные на основании сублицензии также не должны превышать объема полномочий лицензиата по основному обязательству.

Лицензионный договор

По лицензионному договору одна сторона (лицензиар) предоставляет другой стороне (лицензиату) разрешение на использование объекта права ИС на условиях, определенных соглашением сторон с учетом тренований законодательства.

Лицензионный договор может содержать право лицензиата заключать сублицензионный договор с третьим лицом. В этом случае ответственность за действия сублицензиата перед лицензиаром несет лицензиат.

К существенным условиям лицензионного договора, можно отнести следующие:

• вид лицензии
• сфера использования объекта ИС
• размер, порядок, сроки выплаты вознаграждения за использование объекта ИС;
• конкретные права, которые передаються лицензиату по договору, способы использования объекта ИС.
• территория (в случае отсутствия в договоре условия про территорию его действие распространяется на территорию Украины).
• срок действия договора

В случае отсутствия в договоре условия о сроке его действия он считается заключенным на срок, который остался до истечения срока действия исключительного имущественного права на объект ИС, но не более 5 лет; если за 6 месяцев до истечения 5-летнего срока ни одна из сторон не уведомит в письменной форме другую об отказе от договора он считается продленным на неопределенный срок. В этом случае каждая из сторон может в любой момент отказаться от договора, письменно уведомив об этом другую сторону за 6 месяцев до его расторжения.

Договор о создании на заказ и использовании объекта права ИС

По этому договору одна сторона (творец) обязуется создать объект права ИС в соответствии с требованиями другой стороны (заказчика) и в установленный срок.

В отличие от других договоров в сфере ИС этот договор заключается еще до момента создания объекта ИС с целью его дальнейшего использования. Договор о создании на заказ и использовании объекта ИС используется, в основном, в сфере авторского права и реже в сфере промышленной собственности. Это связано, прежде всего, с необходимостью государственной регистрации объекта промышленной собственности для того, чтобы он получил правовую охрану.

В договоре следует предусмотреть такие условия:

• срок создания объекта ИС;
• объем прав, который передается заказчику по договору;
• срок действия договора;
• способы и условия использования объекта ИС заказчиком;
• размер и порядок выплаты вознаграждения автору.

Никчемным является условие договора, ограничивающее права автора объекта ИС на создание других объектов.

Характерной особенностью этого договора является то, что оригинал произведения, созданного на заказ, переходит в собственность заказчика. При этом, имущественные на произведение остаются за автором, если иное не установлено договором. В любом случае, автор имеет неотчуждаемое право на получение денежного вознаграждения в размере 5% от суммы каждой продажи оригинала художественного произведения или оригинала рукописи литературного произведения, следующего за отчуждением оригинала, осуществленным автором. Это право переходит к наследникам автора и действует до окончания срока действия имущественных прав ИС на произведение.

Договор о передаче исключительных имущественных прав ИС

По этому договору лицо, которое имеет исключительные имущественные права ИС передает их другому лицу полностью или частично на условиях, определенных договором и законом.

В отличие от лицензионного договора, где лицензиар сохраняет за собой право на использование объекта ИС, договор о передаче исключительных имущественных прав ИС направлен на полную уступку (отчуждение) имущественных прав на объект ИС. Передача имущественных прав может быть полной или частичной. Так, собственник торговой марки может передать право на использование торговой марки для определенных групп товаров или услуг, оставив за собой право на ее использование в отношении других товаров.

К приобретателю по этому договору переходят все права и обязанности в отношении объекта ИС. Как-то, по поддержанию действительности патента или свидетельства. Кроме того, заключение этого договора не влияет на лицензионные договора, заключенные ранее.

 

Возможно, будет полезно почитать:

• Аббатство - это католический монастырь ;
• Самые распространенные расклады ;
• Быт и обычаи Обычаи и нравы 19 века ;
• К чему снятся жабы и лягушки: мужчине, девушке, женщине, беременной – толкования разных сонников ;
• Основные характеристики марса ;
• Должностная инструкция транспортного экспедитора ;
• Татаро-монгольское иго или история о том, как ложь стала правдой ;
• Журавль толкование сонника ;