Понятие договорного права и его значение. Квалифицированная форма

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Подобные документы

Принципы европейского договорного права и сфера их применения. Заключение и условия договора. Основания для признания договора недействительным. Двусторонняя реституция как последствие недействительности сделки. Приоритеты при толковании договора.

реферат , добавлен 19.11.2009

Положения экономической теории контрактов и постконтрактный оппортунизм. Значение и функции договора во взглядах исследователей договорного права. Трансакционные издержки договоров. Проблемы и перспективы правоприменительной практики договорного права.

курсовая работа , добавлен 20.03.2014

Собственность, принадлежащая одному из супругов, независимо от наличия договорных отношений. Особенности заключения и анализ содержания брачного договора, порядок его изменения и расторжения. Раздел имущества как элемент договорного режима супругов.

дипломная работа , добавлен 10.04.2014

Сделки, их понятие, условия действительности, виды и форма. Понятие, характеристика, предмет, стороны, форма, срок и содержание договора мены. Виды и организационно-правовые формы юридических лиц. Оформление договора аренды автотранспортного средства.

контрольная работа , добавлен 17.04.2015

История возникновения брачного договора в России. Практические аспекты регулирования договорного режима имущества супругов. Условия договора, определяющие судьбу ценных бумаг и имущественных прав. Порядок изменения и прекращения брачного договора.

дипломная работа , добавлен 22.07.2012

Исторические аспекты развития договора поставки, его характеристики. Порядок заключения договора поставки, права и обязанности поставщика и покупателя, расчеты по договору. Последствия ненадлежащего исполнения договора поставки, условия его расторжения.

курсовая работа , добавлен 18.04.2010

История развития и возникновения договорного обязательства. Общие положения об условиях гражданско-правового договора по современному законодательству Российской Федерации. Порядок заключения, расторжения и изменения гражданско-правового договора.

курсовая работа , добавлен 28.06.2014

Понятие договора поставки и его существенные условия. Порядок и форма заключения договора поставки, права и обязанности сторон. Порядок изменения и досрочного расторжения договора. Характеристика некоторых разновидностей договора поставки товаров.

контрольная работа , добавлен 08.08.2010

С каждым годом договорное право становится все более актуальным. Связано это с повышением профессионализма участников гражданско-правовых отношений, в том числе договорных. Несмотря на то, что действующее законодательство позволяет заключать некоторые виды сделок в устной форме (например, купля-продажа), участники договорных отношений в большинстве случаев прибегают к письменной форме договора. Такой подход, в первую очередь, гарантирует соблюдение сторонами закрепленных в договоре обязанностей и гарантирует им определенный перечень прав.

Тем не менее, следует отметить, что само по себе письменное закрепление сделки в виде договора не гарантирует ее законности. Действующее законодательство содержит ряд ограничений и обязательных положений, которые не могут быть изменены по соглашению сторон, то есть в заключаемом договоре. Таким образом, при составлении договора не стоит забывать про торжество закона над соглашением сторон.

Профессионально составленный договор становится инструментом, гарантирующим успешность предстоящей сделки. Такой договор должен четко регламентировать отношения между сторонами, как в случае исполнения сторонами своих обязанностей, так и в случае нарушения одной из сторон условий договора. В таком случае договор превращается в инструмент защиты интересов сторон.

Законодательное регулирование договорного права

Действующее законодательство содержит массу норм и положений, регулирующих рассматриваемую отрасль права. Несмотря на то, что закон направлен на защиту интересов каждой стороны договорных отношений, последний, тем не менее, содержит массу «белых» пятен и неоднозначных моментов. Именно поэтому на сегодняшний день существует великое множество компаний, специализирующихся на правовом сопровождении сделок.

В настоящее время происходит активная реформа гражданского законодательства в области договорного права. Существенным изменениям уже подверглись многие его области (например, залоги и цессия). Кроме того, многие новеллы ключевого характера еще не стали частью действующего законодательства, но уже реализуются в рамках судебного правотворчества. В связи с вышесказанным при использовании договорного права следует быть предельно внимательным как к действующему законодательству, так и к сложившейся судебной практике.

Резюмируя вышесказанное, стоит отметить, что договорное право - это одна из важнейших подотраслей гражданского права на сегодняшний день. Договорные отношения возникают повсеместно: от соглашений между физическими лицами до глобальных контрактов. И хотя такие отношения в определенной части, многие аспекты возникающих отношений остаются на усмотрение сторон.

Глава 5.

Параграф 1. Понятие договорного права и его место в системе юридических норм.

1. Понятие договорного права.

Термин договорное право имеет примерно 4-ре значения.

В объективном смысле как система норм.

Договорное право (в объективном смысле) – система гражданско-правовых норм регулирующих отношения, связанные с заключением, содержанием, формой, действием, исполнением, изменением и прекращением гражданско-правового договора, а также иные отношения основанные на договорах или в связи с ними.

2. Место договорного права в системе гражданского права.

Договорное право – система гражданско-правовых норм (целостность совокупность).

Договорное право – не является только частью обязательственного права, но является частью правовых норм о сделках.

Договорное право.

Обязательственное право (ряд обязательств возникают из односторонних сделок).

Нормы об обязательствах из односторонних сделок.

Нормы о договорных обязательствах.

Нормы о необязательственных договорах (вещно-правовые договоры и т. д.).

Нормы о сделках.

Правовые нормы об односторонних сделках.

Нормы об обязательствах, возникших не из сделок.

Нормы договорного права:

В нормах об обязательствах;

В нормах о сделках;

В нормах других подотраслей гражданского права.

Граница деления не вырисовывается.

О применение норм о договорах, об односторонних сделках, об обязательствах:

1) к тем обязательствам, которые из договора применяются нормы об обязательствах (общие нормы). Согласно п. 3 ст. 420 ГК РФ к обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (статьи 307 - 419), если иное не предусмотрено правилами настоящей главы и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК РФ ;

2) к односторонним сделкам применяются общие положения об обязательствах и договорах (не противоречащие общему характеру и существу односторонней сделки). Согласно ст. 156 ГК РФ к односторонним сделкам соответственно применяются общие положения об обязательствах и о договорах постольку, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу сделки.

Где же излагать общие положения о договоре?

В ГК РФ: в разделе регламентирующим обязательственное право.

Логичнее вывести общие нормы о договоре и сделать привязку к обязательствам и односторонним сделкам.

Дореволюционное законодательство:

Основная масса норм сосредоточена в разделе “Договоры”, а не сделки.

Раньше общие положения о договоре применялись к сделкам.

Сделка – более широкое понятие, чем договор, следовательно логичнее рассматривать недействительность сделок, а не выделять недействительность договоров и применить недействительности договоров к недействительность сделок.

3. Проблема согласованности договорного права с нормами налогового права и бухучета.

Диспозитивность и императивность.

Общее правило: в случае несоответствия договоров правым нормам о налогах и бухучета следует применять нормы договорного права, а не наоборот.

Нормы о бухучете носят производный характер. В этом смысле: их операции по договору не включаются в положения о договорном праве, следовательно нельзя инволировать в договоры.

Согласно абз. 3 п. 3 ст. 7 “О бухгалтерском учете” без подписи главного бухгалтера денежные и расчетные документы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению.

Как быть, если кредитный договор не подписан главным бухгалтером – недействительный.

Нормы гражданского права не требуют подписи главного бухгалтера.

Норма закона “О бухгалтерском учете” не соответствует ГК РФ, следовательно не применяется. Договор, который подпадает под норму - не подписывается бухгалтером.

“Основания недействительности сделок устанавливаются ГК РФ”.

На практике и из других актов.

Дух договорного права перебарывает нормы о бухучете.

Есть нормативно-правовые акты, нацеленные на учет договоров при бухгалтерском учете.

Приказ Минфина РФ от 24 декабря 1998 г. № 68н “Об утверждении Указаний об отражении в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора доверительного управления имуществом, и Указаний об отражении в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества”.

Дополнительно см.:

Брызгалин Аркадий Викторович.

Центр финансово-экономических экспертиз.

1) Налоги и договор. 1999 г.;

2) Бухгалтерский учет и налогообложение хозяйственных договоров. 1997 г.;

3) Свод хозяйственных договоров и документооборота. В 2-х томах.

Параграф 2. Система (структура) договорного права.

1. Структурные элементы договорного права:

1) общие нормы договорного права;

2) специальные нормы договорного права.

2. Общие нормы договорного права.

Являются общими для все договоров.

Гл. 9 “Сделки” ГК РФ; раздел 3; главы 21 – 29 ГК РФ.

К общим нормам договорного права относиться любая норма о договоре, которая не относиться к отдельным типам договоров.

Если норма договорного права применяется более чем к одному из договорного типу – общая норма договорного права.

3. Специальные нормы договорного права.

Применяются к отдельным видам договоров.

Параграф 3. Источники договорного права. Общая характеристика.

1. Понятие источник договорного права.

Источник договорного права – формы выражения и закрепления норм договорного права.

2. Виды источников договорного права.

1) нормативно-правовые акты;

2) обычаи делового оборота.

Параграф 4.Нормативно-правовые акты, содержащие нормы договорного права.

1. Общая характеристика нормативно-правовых актов, содержащих нормы договорного права.

2. Иерархия системы нормативно-правовых актов – см. ст. 3 ГК РФ.

До 12 декабря 1993 года (принятие Конституции РФ): можно применять в части непротиворечащей Конституции РФ.

После принятия Конституции РФ, согласно ч. “о” ст. 71 Конституции РФ в ведении Российской Федерации находятся гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство.

Норма о том, что согласие дает Правительство Свердловской области – закон Свердловской области “Об управлении государственной собственностью”? в субъекте.

Нормы внутриорганизационные – распространяются на одну сторону.

Норма об условиях договора – норма, касается субъекта РФ. Приказ себе.

Не все нормы, которые внешне выглядят как нормы договорного права являются таковыми.

Параграф 5. Специализированные (технико-юридические) нормативные акты, содержащие нормы договорного права или имеющие значение для договора.

1. Общая характеристика и виды специальных нормативных актов.

“Обязательное требование к качеству товара”.

Согласно п. 4 ст. 469 ГК РФ если в установленном законом порядке предусмотрены обязательные требования к качеству продаваемого товара, то продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязан передать покупателю товар, соответствующий этим обязательным требованиям.

По соглашению между продавцом и покупателем может быть передан товар, соответствующий повышенным требованиям к качеству по сравнению с обязательными требованиями, установленными в предусмотренном законом порядке.

Согласно п. 1 ст. 474 ГК РФ проверка качества товара может быть предусмотрена законом, иными правовыми актами, обязательными требованиями государственных стандартов или договором купли-продажи.

Согласно п. 1 ст. 754 ГК РФ подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также за не достижение указанных в технической документации показателей объекта строительства, в том числе таких, как производственная мощность предприятия.

Массив велик.

1) стандарты и иные подобные нормативные акты (к купле-продаже);

2) строительные нормы и правила (к строительному подряду);

3) правила перевозок (к договору перевозки).

Согласно Закона “О защите прав потребителей” стандарт - государственный стандарт, санитарные нормы и правила, строительные нормы и правила и другие документы, которые в соответствии с законом устанавливают обязательные требования к качеству товаров (работ, услуг).

2. Стандарты и иные подобные нормативно-правовые акты.

Типы, виды стандартов;

Информация о стандартах.

Степень обязательности норм стандартов и их применение.

Раньше подход к стандартизации был очень административным.

Сейчас более цивилизованный.

Нормы в стандартах не все поголовно обязательные, а лишь те, которые имеют значение для унификации и обеспечения безопасности. Остальные рекомендательные.

3. Строительные нормы и правила.

Система нормативных документов в строительстве.

Основные положения закреплены в Строительных нормах и правилах СНиП 10-01-94 “Система нормативных документов в строительстве. Основные положения” (утв. постановлением Госстроя РФ от 17 мая 1994 г. № 18-38).

4. Правила перевозок.

Правила перевозок грузов ч. 1, 2 Тарифного руководства № 5 (пассажиров на ж/д транспорте).

Технические условия погрузки и приемки грузов 1990 г.

5. Значение и функции специальных нормативно-правовых актов в договорном регулировании.

Общие нормы договорного права говорят о договоре. После заключения договора отношения по нему регулируется еще большим количеством норм, которые содержаться в специализированных нормативных актах.

Параграф 6. Нормы договорного права.

1. Конструкция норм договорного права.

2. Императивные нормы международного права.

2.1. Понятие императивной нормы.

Это норма обязательная для сторон (ст. 422 ГК РФ). От нее нельзя отказаться.

Согласно п. 1 ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

2.2. Значение императивных норм в договорном праве.

Они обеспечивают необходимую степень единообразия и унификации договорного регулирования.

2.3. Способы выражения императивных норм договорного права.

Признаки императивной нормы:

Любая норма, которая не является диспозитивной.

3. Диспозитивная норма договорного права.

3.1. Понятие диспозитивной нормы.

Диспозитивная норма – норма, которая применяется постольку, поскольку стороны не установили иное (ст. 421 ГК РФ).

Согласно абз. 2 п. 4 ст. 421 ГК РФ в случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Стороны могут отступить от нормы, но в определенном направлении.

Норма определяющая неустойку – можно только повысить.

Не чисто “диспозитивная”.

Скорее – ограничительно - императивная, т.к. диспозитивная не равна полной свободе усмотрения.

М. Ф. Казанцев - нормы:

1) императивная;

2) диспозитивная;

3) ограничено императивная.

3.2. Значение диспозитивности в договорном праве.

Дух договорного права выражается в диспозитивных нормах.

Диспозитивность на стадии заключения договора.

3.3. Способы выражения диспозитивности в договорном праве:

Типичная конструкция - “если иное не …”.

1) Диспозитивный характер норме придается в самой этой норме;

2) Норма сформулированная как императивная, но диспозитивный характер ей придает другая норма. Например, согласно п. 5 ст. 896 ГК РФ правила настоящей статьи (п.п. 1 – 4) применяются, если договором хранения не предусмотрено иное;

4) “Если иное не предусмотрено законом или договором”. Необходимо установить закон, где содержится иное правило.

Например, согласно ст. 211 ГК РФ риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не предусмотрено законом или договором.

Договор подряда (императивная):

Согласно п. 1 ст. 705 ГК РФ если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором подряда:

риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона;

риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик.

4. Иные виды норм договорного права.

Брагинский Михаил Исаакович:

“Общепризнанное двухчленное деление норм на императивные и диспозитивные в действительности не охватывают всего относящегося к договорам правого массива. Речь идет о существовании в нем еще и третьего вида регулирующих договор норм. Имеются в виду факультативные нормы. Последние отличаются тем, что для их вступления в силу необходимо положительным образом выраженное согласие сторон.

Хотя удельный вес факультативных норм в договорном праве и невелик, их существование и особенности имеют принципиальное значение. Так, например, п. 1 ст. 922 ГК закрепляет за поклажедателем право работать в банке с ценностями, которые хранятся в индивидуальном сейфе, только при условии, если это предусмотрено договором. Пункт 2 ст. 592 ГК таким же образом вступает в действие при наличии в договоре специальных условий, запрещающих осуществление выкупа ренты на протяжении жизни получателя или в течение определенного срока (не превышающего 30 лет). Такой же факультативный характер носят нормы, включенные в п. 1 ст. 851 ГК (клиент обязан оплачивать услуги банка по совершению операций с денежными средствами, которые находятся на счете клиента). …

Ключевую роль для стоящего перед законодателем выбора между диспозитивной и факультативной нормами играет предположение о значимости, которую может иметь соответствующее условие для договоров данного вида (типа). Ели есть основания предположить, что договор не может существовать без того, чтобы стороны не выразели прямо своего отношения к соответствующему вопросу, применяется диспозитивная норма. И наоборот, если вопрос, о котором идет речь, может быть без ущерба для договора обойден сторонами, целесообразно соответствующую норму сделать факультативной, т. е. Такой, придание правовой силы которой связано с включением в договор отсылки к ней. Имеется в виду, что в последнем варианте может быть ситуация, при которой будет осуществлено правовое регулирование без явно выраженной и согласованной воли контрагентов.”.

Факультативная норма: для ее вступления в силу необходимо соглашение сторон. См.: ст. 922 ГК РФ “Хранение ценностей в индивидуальном банковском сейфе”.

Сфера применения ограничивается стадией заключения договора.

После заключения договора – это управомочивающая норма.

Параграф 7. Обычаи делового оборота как источника договорного права.

1. Понятие обычая делового оборота.

1.1. Легальное понятие обычая делового оборота.

В 1991 году в РФ появилось понятие “обычай делового оборота”, которое было закреплено в основах гражданского законодательства.

В 1994 году в законодательстве появилось определение обычая делового оборота.

Согласно п. 1 ст. 5 ГК РФ обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения , не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Согласно п. 4 Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 “О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации”:

Под обычаем делового оборота, который в силу статьи 5 ГК может быть применен судом при разрешении спора, вытекающего из предпринимательской деятельности, следует понимать не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, например, традиции исполнения тех или иных обязательств и т.п.

Обычай делового оборота может быть применен независимо от того, зафиксирован ли он в каком-либо документе (опубликован в печати, изложен во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства и т.п.).

Правовая природа обычая делового оборота.

Обычай делового оборота – гражданско-правовая норма, которая (1) сложилась и широко применяется в какой либо области предпринимательской деятельности, (2) не предусмотрена законодательством, (3) санкционирована государством.

Обычай делового оборота – норма права.

Обычай делового оборота – норма права или источник права?

Чтобы обычай был обычаем не всегда нужно санкция государства.

В гражданском праве нужна такая санкция, “т. е., чтобы не стороны признавали обычай – обычаем делового оборота, а чтобы государство в лице его компетентных органов признало его таковым.”.

1.3. Обычай делового оборота и гражданско-правовой обычай.

ГК РФ говорит об обычаи делового оборота.

Просто об обычаях ГК РФ не говорит.

Исчерпывается ли нормы гражданского права обычаями делового оборота или есть еще и обычаи (не в сфере предпринимательской деятельности).

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями .

Обычаями делового оборота не исчерпываются нормы права, касающиеся обычаев (“обычно предъявляемые требования”).

1.4. Отграничение обычаев делового оборота от деловых обыкновений и заведенного порядка.

Деловое обыкновение – это правило поведения, которое (1) сложилось в какой либо области предпринимательской деятельности, (2) применяемое к отношениям сторон, если они выразили на это обоюдное согласие .

Деловое обыкновение не применяется к отношениям сторон помимо их воли.

Деловое обыкновение не является нормой права, но является правилом поведения.

Заведенный порядок – практика взаимоотношений, установившееся между сторонами конкретного договора.

Дело касается конкретных сторон и конкретного договора. Например, покупателя и поставщика.

“Обычаи имущественного оборота”.

Ушли от обычая делового оборота, но не дошли до обычая.

2. Исторический аспект обычаев делового оборота.

Обычаи делового оборота – первый источник права.

До принятия Французского ГК - существовали кутюмы (обычаи делового оборота). Они и применялись.

В РФ: до выхода в свет Свода законов граждан. т. 10, ч. 1 – часть Свода законов Российской империи (1832 г.).

До революции был – Устав торговый.

Ст. 1 устава: “права и обязанности, проистекающие из сделок и отношений торговли свойств, определяется законами торговыми – законами гражданскими и применяется в торговли обычаями”.

Обычай – т. е. правило, которое обычно применяется.

Обычаи морских портов;

- “Свод действия обычаев Архангельского порта”.

3. Виды обычаев делового оборота.

По двум основаниям :

1) по области применения:

Внутренние обычаи делового оборота;

Внешнеторговые обычаи делового оборота (просто обычаи).

В свою очередь внутренние (по сфере):

Общероссийские;

Региональные;

Распространяющиеся на одну организацию (морской порт).

Внешнеторговый обычай:

ИНКОТЕРМС – торговые обычаи или обычаи делового оборота?

Судебная практика: эти правила применяются постольку, поскольку стороны в договоре на них сослались (деловые обыкновения).

2) по формам определенности (закреплении в нормативно-правовых актах):

Зафиксированные;

Незафиксированные.

4. Значение обычаев делового оборота в договорном регулировании.

Обычай делового оборота применяется в сфере договорных отношений.

В сфере договорного права необходимо выделить его соотношение с другими средствами правового регулирования.

Обычай делового оборота:

1) диспозитивная норма;

2) носит дополнительный характер по отношению к законодательству и договору.

Соотношение обычаев делового оборота с императивной нормой, договором и диспозитивной нормой.

Согласно п. 5 ст. 421 ГК РФ если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Приоритет императивной нормы над обычаем делового оборота.

Закон дается законодателем (свыше).

Обычай сверху не устанавливается.

Если в законе установлено правило равнозначное обычаю делового оборота, то должное и сущее совпадает.

Договор имеет приоритет перед обычаями делового оборота.

Соотношение диспозитивных норм перед обычаями делового оборота.

По общему правилу:

При коллизии диспозитивной нормы и обычая приоритет остается за диспозитивной нормой.

Исключение:

1) ст. 312 ГК РФ если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства, должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, и несет риск последствий непредъявления такого требования.

5. Способы (пути) формирования внутренних обычаев делового оборота.

1) разработка и опубликование примерных условий договора. Согласно ст. 427 ГК РФ в договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати.

2) отмена нормативно-правового акта широко применявшегося на практике и продолжающегося практически применяться на практике.

Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству. Утверждена постановлением Госарбитража при СМ СССР от 25.04.66 № П-7 с дополнениями и изменениями внесенными постановлениями Госарбитража СССР от 29.12.73 № 81 и от 14.11.74 № 98 .

Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству. Утверждена постановлением Госарбитража при СМ СССР от 15.06.65 № П-6 с дополнениями и изменениями внес. Пост. Госарбитража СССР от 29.12.73 № 81 и от 14.11.74 № 98 .

3) необходимость восполнения пробелов, неполноты нормативно-правового регулирования договорных отношений.

Например, законодатель воспроизводит привычные схемы видов договоров, но делает это общим образом, с учетом, что практика восполнит эти правила:

Складское хранение и обращения складских свидетельств. Какое содержание и значение первой передаточной надписи на варанте? Следовательно из практического восприятия – обычаев делового оборота.

4) новые отношения – новые правила (до закона).

6. Обычаи делового оборота и суд.

6.1. Роль суда в формировании обычаев делового оборота.

Обычай делового оборота формируется в процессе взаимоотношения сторон.

Именно суд, разрешая какое–либо дело должен констатировать о наличии какого–либо обычая делового оборота.

Применение судом обычаев делового оборота.

Очень сложно было в советское время встретить ссылку на обычаи делового оборота.

“Кодекс”.

Ошибка: обычаи делового оборота путают с установившемся порядком.

Согласно п. 1 ст. 508 ГК РФ в случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, то товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.

Например, 1/3 цистерны молока, а не 1 цистерна, следовательно в течение 6-ти месяцев – 1 раз в месяц равными партиями.

1) Вопрос: об обязанности доказывания применения обычая делового оборота и его содержания. Та сторона, которая ссылается на него.

2) Вопрос: о применении судом обычая делового оборота на который стороны не ссылались.

Вправе ли суд или обязан применить в таком случае обычай делового оборота?

Обычай делового оборота – норма права, следовательно источник права, таким образом суд обязан применить обычай делового оборота.

3. Вопрос: может ли являться неправильное или неприменение судом обычая делового оборота – обстоятельство для отмены судебного решения?

Да, хотя в АПК РФ этого нет.

Параграф 8. Судебные и иные интерпритационные акты, содержащие разъяснение и толкование норм договорного права.

1. Понятие интерпритационных правовых актов.

Интерпритационные правовые нормы (толкование) – производные нормативно-правовые акты.

Акты судебных органов – нормативно-правовые акты (обосновано).

Интерпритационные правовые акты носят производное нормативное значение.

Нормативно-правовые акты:

Первичные (законодательство);

Производные (судебные решения).

2. Виды итерпритационных правовых актов:

По субъекту толкования:

1) акты судебного толкования;

2) акты органов, издавших нормативно-правовой акт.

3. Значение интерпритационных правовых актов:

Установление содержания применяемой правовой нормы;

Единообразное применение.

Недействительность: нарушение обязательства о платеже – это не исполнение договора, а не недействительность (сфера заключения договора).

Понятие договора. Принципы договорного права. Виды договоров

Договор – это юридический факт , лежащий в основе обязательства; соглашение двух сторон или нескольких лиц об установлении, изменении и прекращении гражданских прав и обязанностей; наиболее распространенный вид сделок ; представляет собой важнейшее средство правового регулирования имущественных и соответствующих неимущественных отношений.

Принципы договорного права :

· свобода договора: заключать или не заключать договор; определять содержание договора;

· равенство сторон;

· диспозитивность норм;

· обязательность исполнения – договоры должны исполняться;

· ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение;

· вина как условие ответственности; презумпция вины должника.

Если договор – вид сделки , то договоры подлежат классификации как сделки: по количеству сторон (многосторонние, двусторонние и др.); возмездные и безвозмездные; консенсуальные и реальные; каузальные и абстрактные.

Виды договоров по другим основаниям :

· в зависимости от характера распределения прав и обязанностей между сторонами: односторонние (одна сторона имеет право требования, другая обязана, например, заем); двусторонние (каждая из сторон имеет и права и обязанности); многосторонние (все участники имеют права и обязанности по отношению друг к другу);

· по праву требования исполнения договора: договоры в пользу третьего лица; договор об исполнении третьему лицу;

· дополнительные (придаточные) к главному договору (залог, поручительство, заем);

· окончательные и предварительные;

· гражданско-правовые и предпринимательские (хозяйственные) договоры;

· договоры присоединения;

· публичные договоры.

Договор присоединения (ст. 398 ГК РБ) – условия определены одной из сторон в стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору
в целом (о страховании, банковском обслуживании, услуги связи).

Предварительный договор – это соглашение сторон о заключении основного договора в будущем (ст. 399 ГК РБ).

Признаки публичного договора :

· обязательным участником публичного договора является коммерческая организация;

· коммерческая организация должна осуществлять деятельность по продаже товаров, оказанию услуг, проведению работ;

· деятельность должна осуществляться в отношении каждого, кто обратится (перевозка, розничная торговля, услуги связи и др.);

· предмет договора – деятельность коммерческих организаций.

Правила, применяемые к публичным договорам:

· организация не вправе отказаться от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю товары, услуги;

· при необоснованном уклонении другая сторона вправе по суду требовать заключения публичного договора;

· коммерческие организации не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим;

· цены товаров, услуг устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением льгот;

· в необходимых случаях Совет Министров может устанавливать правила, обязательные для сторон (типовые договоры, положения).

Предпринимательский (хозяйственный ) договор – это соглашение между субъектами хозяйствования об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей в сфере предпринимательской деятельности.

Его признаки:

1) сторонами являются субъекты хозяйствования;

2) цель заключения – систематическое получение прибыли;

3) обязательна письменная форма заключения.

Предпринимательские (хозяйственные) договоры делятся на группы:

1) договоры, направленные на передачу имущества;

2) договоры, направленные на выполнение работ;

3) договоры, направленные на оказание услуг.

Все указанные виды договоров следует отличать от типов договорных отношений, которые иногда также именуются видами договоров. Типы договоров : договоры купли-продажи, подряда, аренды, займа и т. п. Основанием их классификации является содержание договорного обязательства. Один и тот же тип договоров относится
к нескольким видам. Так, договор купли-продажи является консенсуальным, возмездным, двусторонним; договор, направленный на передачу имущества и т. д.

Заключение, изменение и расторжение договора

Процесс заключения договора состоит из двух стадий :

1) предложения заключить договор (оферта );

2) принятия предложения (акцепт ).

Предложение признается офертой , если:

· является достаточно определенным и выражает явное намерение лица заключить договор;

· содержит все существенные условия договора;

· обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

При отсутствии любого из указанных признаков предложение может рассматриваться как вызов на оферту (приглашение делать оферту). От вызова на оферту следует отличать публичную оферту – содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, желающего заключить договор на предложенных условиях с любым, кто отзовется (такси, размещенные на прилавке товары). Оферта может быть сделана устно или письменно с указанием или без указания сроков для ответа.

Акцептом признается согласие лица, которому адресована оферта, принять это предложение (ст. 408 ГК РБ). Соглашение считается состоявшимся в тот момент, когда оферент получил согласие акцептанта – это и есть время заключения договора:

· для реальных договоров – с момента передачи имущества;

· для договоров, подлежащих государственной регистрации –
с момента его регистрации.

Форма акцепта указывается в оферте или устанавливается нормой закона. Акцепт может совершаться в устной, письменной форме или путем конклюдентных действий.

Важное значение имеют время и место заключения договора. Если в договоре не указано место заключения договора, то им признается место жительства гражданина или место нахождения юридического лица. Договор считается заключенным с момента придания ему формы, установленной законом или избранной соглашением сторон.

Правила изменения и расторжения договоров :

· изменить или отменить условие уже заключенного договора может только правовой акт, обладающий юридической силой закона;

· изменение или расторжение договора возможно только по взаимному соглашению сторон;

· если изменение происходит по инициативе одной из сторон, то она должна направить об этом предложение другой стороне.
В случае отказа от предложения сторона вправе обратиться в суд с требованием об изменении или расторжении договора.

Условия договора делятся на существенные , обычные , случайные .

Особое значение придается существенным условиям: договор считается заключенным, если достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. В отношении ряда договоров существенные условия определены в законе.

Существенными являются условия : о предмете договора; если
в законе указаны условия, необходимые, как существенные (например, о залоге – предмет, оценка, размер, срок исполнения); условия, необходимые для договоров данного вида (например, страхование – страховой случай).

Обычные условия :не нуждаются в согласовании сторон, предусмотрены в нормативных правовых актах и автоматически вступают в действие с момента заключения договора.

Обычными условиями договора могут быть:

– цена, если она не определена в договоре, то исчисляется по расценкам, тарифам;

– примерные условия, формы, образцы договоров;

– условия, которые указаны в законе и действуют без договоренности сторон.

Случайными являются условия, изменяющие или дополняющие обычные условия, установление которых зависит от усмотрения самих сторон и отсутствие которых не имеет значения для признания договора заключенным (например, купля-продажа мебели с ее доставкой). Они приобретают юридическую силу при включении их в текст договора.

5.4. Понятие обязательства. Способы
обеспечения исполнения обязательства

Под обязательством понимается гражданское правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие либо воздержаться от определенного действия, а другое лицо (кредитор) имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и иных оснований. Стороны в обязательстве : кредитор и должник.

Виды обязательств :

1) договорные, в основе возникновения которых лежит договор;

2) внедоговорные, возникающие из иных юридических фактов, исключая договор;

3) односторонние, двусторонние, многосторонние – в зависимости от распределения прав и обязанностей;

4) регрессные обязательства;

5) долевые, солидарные и субсидиарные и др.

Исполняться обязательства должны надлежащим образом
в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Обязательство считается исполненным надлежаще при соблюдении следующих условий:

1) надлежащее лицо (надлежащему лицу);

2) надлежащий срок исполнения;

3) надлежащее место исполнения;

4) надлежащий предмет (объем, качество, количество);

5) надлежащий способ исполнения.

К способам обеспечения надлежащего исполнения должником обязательства относятся: неустойка , поручительство , залог , задаток , гарантия , удержание .

Неустойка (штраф, пеня) – определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору
в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (в случае просрочки исполнения). Неустойка (пеня, штраф)является санкцией. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Для взыскания неустойки достаточно факта нарушения договора.

Неустойка может устанавливаться в виде конкретной суммы,
в том числе в виде процента от стоимости обязательства (штраф), либо в виде периодически взыскиваемых сумм в зависимости от длительности правонарушения (пеня), которая может начисляться как
в конкретной сумме, так и в процентах к стоимости обязательства. Наряду с неустойкой с неисправного должника могут быть взысканы и убытки. Выделяют различные виды неустойки:

· законная неустойка (нормативная) – определяется законодательством, независимо от того, предусмотрена она соглашением сторон или нет;

· договорная ,предусмотренная сторонами в договоре;

· штрафная (кумулятивная) – взыскивается сверх понесенных убытков (неустойка + убытки);

· исключительная – только уплата неустойки, не допускается возмещение убытков;

· альтернативная – либо уплата неустойки, либо исполнение обязательства, либо возмещение убытков;

· зачетная – возмещение убытков в части, не покрытой неустойкой.

Задаток – денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения. Соглашение о задатке должно быть совершено
в письменной форме независимо от суммы. Задаток приравнивается
к санкции именно через обеспечительную функцию, т. к. ответственная за неисполнение договора сторона, давшая задаток, теряет его ,
а виновная в неисполнении договора сторона, получившая задаток, возвращает его в двойном размере .

Сущность залога заключается в том, что кредитор (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества. Залогодержатель не имеет права пользоваться заложенным имуществом, обязан сохранять его, отвечает за его гибель при наличии вины. Виды залога :

· залог с передачей имущества залогодержателю (заклад);

· залог с оставлением имущества у залогодателя.

В зависимости от вида имущества, передаваемого в залог залоговые обязательства можно подразделить на виды :залог недвижимости (ипотека); залог транспортных средств; залог товаров в обороте; залог ценных бумаг; залог имущественных прав; залог денежных средств; залог вещей в ломбарде (заклад).

Стороны в договоре залога : залогодержатель и залогодатель. Форма залога : простая и нотариальная с последующей регистрацией.

В силу поручительства за исполнение обязательства перед кредитором отвечает кроме должника третье лицо (поручитель). Ответственность поручителя, как и размер ее, устанавливается в договоре в простой письменной форме. Должник и поручитель отвечают как солидарные должники.

Гарантия – письменное обязательство гаранта перед кредитором другого лица (должника) отвечать полностью или частично за исполнение обязательства этого лица. При исполнении обязательства гарант не приобретает право регрессного требования к должнику
о возврате уплаченной суммы. При банковской гарантии в качестве гаранта выступают банки или кредитные учреждения.

Удержание состоит в том, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с ней издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Основания прекращения обязательства :надлежащее исполнение; отступное; зачет встречного однородного требования; прощение долга; невозможность исполнения; новация; совпадение кредитора и должника в одном лице; ликвидация юридического лица, смерть гражданина; издание акта государственного органа.

Тема 6
Сроки в хозяйственном праве

6.1. Общие положения о сроках и их видах в хозяйственных отношениях.

6.2. Понятие и значение для хозяйственных обязательств гарантийных сроков и их виды. Претензионные сроки, их правовое значение.

6.3. Сроки исковой давности в хозяйственных отношениях.

6.1. Общие положения о сроках и их видах
в хозяйственных отношениях

Под сроком в праве понимается календарная дата либо период времени, с наступлением или истечением которого закон (договор) связывает наступление определенных правовых последствий.

Значение сроков заключается в следующем :

· в течение этих сроков имеется гарантия защиты права;

· наличие сроков ставит участников правоотношений в определенные правовые рамки (границы), за которыми для них могут наступить неблагоприятные имущественные последствия;

· сроки дисциплинируют участников.

Под сроками осуществления прав понимаются пределы действия права во времени. Сроками исполнения обязанностей являются сроки, в течение которых должник обязан совершить действия, составляющие содержание его обязанности. Сроки исполнения обязанностей, как правило, определяются соглашением сторон, однако в некоторых случаях они могут быть установлены и законом,
а также судом. Сроки исполнения обязанностей могут быть общие
и частные (промежуточные). Под общим сроком понимается срок исполнения обязательства в целом. Частный срок – срок исполнения обязательства в определенной части.

Для правильного исчисления срока важное значение имеет определение его начального и конечного моментов. Течение срока, определенного периодом времени, начинается со следующего дня после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало. Окончание срока, определенного периодом времени, устанавливается по правилам, предусмотренным ст. 193 ГК РБ. Срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца срока. Если в месяце нет соответствующего числа, срок истекает в последний день этого месяца. Срок, исчисляемый неделями, истекает в соответствующий день последней недели срока. Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующим за ним рабочий день.

Сроки классифицируются по разным основаниям :

а) по признаку влияния на развитие правоотношений:

– правообразующие, правоизменяющие, правопрекращающие;

б) по способу установления:

– нормативные (предусмотренные законодательством), договорные, судебные;

в) по назначению:

– сроки осуществления прав, сроки исполнения обязанностей
и сроки защиты прав;

г) сроки осуществления прав:

– пресекательные, гарантийные, претензионные;

д) сроки исполнения обязанностей:

– общие сроки и промежуточные.

6.2. Понятие и значение для хозяйственных
обязательств гарантийных сроков и их виды.
Претензионные сроки, их правовое значение

Гарантийные сроки определяют период времени, в пределах которого обязанное лицо (продавец, изготовитель, поставщик, подрядчик) отвечает за ненадлежащее качество изделий длительного пользования или выполненных работ. Они устанавливаются законом, стандартами, нормативно-технической документацией, соглашением сторон. Функции гарантийных сроков выполняют сроки службы, сроки годности, хранения, эксплуатации.

Для защиты хозяйственных прав имеют особую значимость претензионные сроки ,под которыми понимаются установленные законодательством сроки, в течение которых потерпевшая сторона должна до обращения в суд с иском предъявить требование в письменной форме (претензию) обязанному лицу о добровольном восстановлении ее нарушенных прав. Претензионный порядок сохраняется только для случаев, специально предусмотренных законодательством. Отмена претензионного порядка урегулирования споров не лишает стороны права применять его по своему усмотрению, что позволяет им самим урегулировать возникшие разногласия.

6.3. Сроки исковой давности в хозяйственных
отношениях

Исковая давность – это установленный законом срок, в пределах которого управомоченное лицо может путем предъявления иска в компетентный орган требовать принудительной защиты своего нарушенного права.

Не установлено исковой давности для требований :

· защиты чести и достоинства и деловой репутации;

· возмещения вреда, причиненного жизни и здоровью;

· требования о выдаче вкладов, внесенных в банк и ряд других требований.

Истечение срока исковой давности погашает возможность принудительного осуществления права через суд или иной компетентный орган, но не лишает управомоченное лицо права предъявить иск в установленном порядке. Исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения.

Виды сроков исковой давности : общие и специальные.

Общий срок – 3 года с момента возникновения права на иск, которое возникает с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

Специальные – это сроки, установленные для отдельных видов обязательств, которые могут быть менее общего срока или более.

Приостановление срока исковой давности состоит в том, что
в указанный срок не засчитывается период, в течение которого существовали обстоятельства, препятствующие предъявлению иска.

Основания приостановления срока исковой давности:

· если предъявлению иска препятствовала непреодолимая сила – землетрясение, наводнение и др.;

· в случае объявления моратория на исполнение обязательств (т. е. приостановление выполнения обязательств по решению правительства);

· при нахождении истца или ответчика в Вооруженных Силах Республики Беларусь, переведенных на военное положение;

· при приостановлении действия нормативного правового акта.

При наличии одного из условий, если вышеуказанные обстоятельства возникли или продолжают существовать в течение последних 6 месяцев срока исковой давности, срок исковой давности приостанавливается, при этом оставшаяся часть срока исковой давности удлиняется до 6 месяцев.

Сущность перерыва срока исковой давности заключается
в том, что время, истекшее до перерыва, в давностный срок не засчитывается, а течение срока исковой давности начинается снова с момента перерыва.

Перерыв срока исковой давности происходит:

· при предъявлении в суд иска;

· при совершении должником действий, свидетельствующих о признании им своего долга, например, должник частично уплатил долг.

Восстановление срока исковой давности осуществляется судом при наличии уважительных причин пропуска. Законом не определен перечень таких причин, поэтому суд вправе самостоятельно устанавливать наличие уважительной причины пропуска в каждом конкретном случае.

Тема 7
Санкции и ответственность
в хозяйственных отношениях

7.1. Понятие санкции и ответственности в хозяйственных отношениях.

7.2. Виды юридической ответственности.

7.1. Понятие санкций и ответственности
в хозяйственных отношениях

Нормы права должны быть снабжены инструментом, понуждающим субъектов действовать в соответствии с законом, а в случаях отклонения от предписанного – подвергать участников правоотношений воздействию определенных санкций. Это воздействие может иметь различный характер. У каждой отрасли права имеется свой набор мер.

В хозяйственном праве они разделены на две группы:

1) санкции – как любые последствия нарушения норм;

2) меры ответственности, связанные с имущественным наказанием нарушителя.

Имущественный характер отношений в хозяйственной сфере
в принципе предполагает, что за нарушение установленной обязанности будут применены имущественные меры воздействия. Но эти меры (санкции) неодинаковы по своему значению.

Те меры, где имущественное воздействие оказалось не связанным с лишением имущества, должны быть отнесены просто к санкциям, как последствиям несоблюдения норм права. Те же, где воздействие сопряжено с лишением имущества, должны быть отнесены
к санкциям – мерам ответственности. В первом случае для применения санкции достаточно факта правонарушения. При этом не требуется специфических оснований, которые необходимы, когда речь заходит о случаях имущественного наказания.

У ответственности и просто санкции различные социальные функции. Ответственность означает имущественное наказание для одной стороны – нарушителя. Она выполняет функцию компенсационную – для другой стороны (когда та понесла убытки). Тем самым она играет предупредительно-воспитательную роль для нарушителя и средства защиты права – для потерпевшего.

Санкции, не являющиеся мерами ответственности, не лишают
в качестве наказания виновного нарушителя его имущества. Они лишь воздействуют на него для охраны правопорядка и ограждения права от нарушения. Вот почему они применяются непосредственно по одному факту нарушения нормы права, в то время как для применения ответственности необходим состав таких фактов.

Ответственностью в хозяйственных отношениях следует считать санкцию, состоящую в лишении субъекта, нарушившего закон, права и интересы других субъектов, имущества без какой-либо компенсации, применяемую в установленном порядке на основе осуждения поведения нарушителя.

Санкции, применяемые к нарушителям хозяйственного законодательства, рассматриваются обычно как меры оперативного воздействия на нарушителя.

Это означает, что их применение:

1) воспрепятствует дальнейшим нарушениям и защитит заинтересованную сторону, государство и общество от этого нарушения;

2) понудит нарушителя прекратить нарушение и предупредит причинение убытков другим субъектам.

В силу этого такие санкции принято называть оперативно-хозяйственными . Их оперативность заключается в том, что они вводятся в действие самими заинтересованными субъектами, либо государственными органами, контролирующими соблюдение законности в соответствующей сфере хозяйственных отношений, то есть по общему правилу без обращения в хозяйственный суд, другие правоохранительные органы.

Соответственно оперативно-хозяйственные санкции можно подразделить на:

а) применяемые стороной в данном правоотношении, защищающей свои права и интересы;

б) применяемые Национальным банком Республики Беларусь
и другими органами, уполномоченными воздействовать от имени государства на нарушителей в целях пресечения нарушений.

Санкции, применяемые сторонами обязательственных правоотношений, предусматриваются законом и договором: в договорах подряда на капитальное строительство, договорах поставки, закрепляются такие средства воздействия как:

– приостановление заказчиком работ и неоплата их в случае отклонения подрядчика от проектно-сметной документации;

– отказ от оплаты продукции поставщика, не соответствующей условиям договора, перевод неисправного плательщика на аккредитивную форму расчетов и др.

Оперативно-хозяйственные санкции в хозяйственно-управленческих обязательствах реализуются государственными органами. В связи с невыполнением организацией обязательств ей могут быть даны указания о порядке и способах выполнения, не произведенных в адрес государства налоговых перечислений, могут быть применены меры принудительного взыскания не перечисленных вовремя средств. Санкции, применяемые от имени государства его органами, опираются только на указания закона. Применение мер воздействия к субъектам хозяйственных отношений, не предусмотренных законом, не допускается.

Возможно, будет полезно почитать: