Основными формами права являются. Выделяют четыре основные формы права

Понятие и виды форм (источники) права. Норма права.

Одним из признаков права выступает его формальная определенность. Правовые нормы должны быть обязательно объективированы, выражены вовне, содержаться в тех или иных формах, которые являются способом их существования, формами жизни. Без этого нормы права не смогут выполнить свои задачи по регулированию общественных отношений.

Следовательно, формы права - это способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения.

Прежде чем анализировать различные формы права, необходимо сначала рассмотреть соотношение понятий "форма права", "правовая форма", "источник права".

В литературе существуют две основные точки зрения на проблему соотношения понятий "источник права" и "форма права":

а) согласно первой - названные понятия тождественны;

б) согласно второй - понятие "источник права" более широкое, чем понятие "форма права".

Последняя точка зрения является господствующей на сегодняшний день. Действительно, если исходить из общепринятого значения слова "источник" как "всякого начала или основания, корня и причины, исходной точки", то применительно к юридическим явлениям следует понимать под источником права три фактора:

1) источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т.п.);

2) источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.);

3) источник в формально-юридическом смысле - это и есть форма права.

┌───────────────────────────────────────────┐

│ ФОРМЫ ПРАВА │

└─────────────────────┬─────────────────────┘

┌─────────────────┬────────┴───────┬────────────────┐

┌───────┴───────┐ ┌───────┴───────┐ ┌──────┴──────┐ ┌───────┴─────┐

│Нормативный акт│ │Правовой обычай│ │ Юридический │ │ Нормативный │

└───────────────┘ └───────────────┘ │ прецедент │ │ договор │

└─────────────┘ └─────────────┘

нормативный акт - это правовой акт, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определенных общественных отношений. К их числу относятся: конституция, законы, подзаконные акты и т.п. Нормативный акт - одна из основных, наиболее распространенных и совершенных форм современного континентального права Германии, Франции, Италии, России и т.п.;

правовой обычай - это исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям. Обычное право - хронологически первая форма права, которая господствовала в эпоху феодализма. И хотя правовой обычай используется в ряде современных правовых семей (традиционной, религиозной), в российской юридической системе роль правового обычая незначительна (например, согласно ст. 5 ГК РФ отдельные имущественные отношения могут регулироваться обычаями делового оборота);

юридический прецедент - это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел. Распространен преимущественно в странах общей правовой семьи - Великобритании, США, Канаде, Австралии, Новой Зеландии и т.д. Во всех этих государствах публикуются судебные отчеты, из которых можно получить информацию о прецедентах. Признание прецедента источником права означает признание правотворческой функции суда;

нормативный договор - соглашение между правотворческими субъектами, в результате которого возникает новая норма права (например, Федеративный договор РФ 1992 г.; коллективный договор, который заключают между собой администрация предприятия и профсоюз).

В современных условиях роль нормативных договоров в России заметно увеличивается. Они получают все более широкое распространение в конституционном, трудовом, гражданском, административном и иных отраслях права.

В отличие от просто договоров (договоров-сделок) нормативные договоры не носят индивидуально-разового характера. Если две фирмы заключают ту или иную сделку, они не создают новой нормы права (эта норма уже есть в ГК РФ). Участники же, заключающие нормативный договор, создают новое правило поведения - новую норму права, выступая правотворческими субъектами.

Норма права - это общеобязательное, формально определенное правило поведения, установленное либо санкционированное государством и направленное на урегулирование общественных отношений.

Норма права (юридическая норма) выступает одной из наиболее важных разновидностей действующих в обществе социальных норм. Поэтому правовой норме присущи качества, характерные для всякой социальной нормы как регулятора общественных отношений.

Однако правовая норма имеет и отличительные особенности.

К признакам нормы права относят:

┌─────────────────────────────────────────────────────┐

│ ПРИЗНАКИ НОРМЫ ПРАВА ├──────┐

└─────────────────────────────────────────────────────┘ │

│ Общеобязательность ├──────────────┤

┌─────────────────────────────────────────────┐ │

│ Формальная определенность ├──────────────┤

└─────────────────────────────────────────────┘ │

┌─────────────────────────────────────────────┐ │

│ Связь с государством ├──────────────┤

└─────────────────────────────────────────────┘ │

┌─────────────────────────────────────────────┐ │

│ Предоставительно-обязывающий характер ├──────────────┤

└─────────────────────────────────────────────┘ │

┌─────────────────────────────────────────────┐ │

│ Микросистемность ├──────────────┘

└─────────────────────────────────────────────┘

1) общеобязательный характер - она воплощается в безличностное, неперсонифицированное правило поведения, которое распространяется на большое количество жизненных ситуаций и большой круг лиц; государство адресует норму права не конкретным индивидам, а всем субъектам - физическим и юридическим лицам;

2) формальная определенность - выражается в письменной форме в официальных документах, с помощью чего она призвана четко и строго определять рамки деяний субъектов;

3) связь с государством - устанавливается государственными органами либо общественными организациями и обеспечивается мерами государственного воздействия - принуждением, наказанием, стимулированием;

4) предоставительно-обязывающий характер - представляет собой властное предписание государства относительно возможного и должного поведения людей;

5) микросистемность - правовая норма выступает в виде специфической микросистемы, состоящей из таких взаимосвязанных, взаимоупорядоченных элементов, как гипотеза, диспозиция и санкция.

Под структурой правовой нормы понимается ее внутреннее строение, наличие в ней взаимосвязанных между собой составных частей. Структура юридической нормы - это упорядоченное единство необходимых элементов, обеспечивающих ее функциональную самостоятельность. Данная структура показывает, из каких частей состоит норма и как они взаимодополняют друг друга. Взятые в системе, эти части характеризуют юридическую норму как автономное, в определенной мере самодостаточное правовое явление.

Таких частей три: 1) гипотеза; 2) диспозиция; 3) санкция

┌─────────────────────────────────────────────────┐

│ ЭЛЕМЕНТЫ СТРУКТУРЫ ПРАВА │

└─────────────────────────────────────────────┬───┘

│ Гипотеза (условия) ├────┤

┌───────────────────────────────┐ │

│ Диспозиция (модель поведения) ├────┤

└───────────────────────────────┘ │

┌───────────────────────────────┐ │

│ Санкция (последствия) ├────┘

└───────────────────────────────┘

1. Гипотеза (предположение) - элемент нормы права, указывающий на условия ее действия, применения (время, место, субъектный состав и т.п.), которые определяются путем закрепления юридических фактов (например, в уголовном праве в качестве условий привлечения к ответственности выступают общие признаки субъекта преступления: соответствующий возраст и вменяемость).

2. Диспозиция (юридическое расположение сторон) - элемент нормы права, определяющий модель поведения субъектов с помощью установления прав и обязанностей, возникающих при наличии указанных в гипотезе юридических фактов. Диспозиция выступает основной регулирующей частью нормы, ее ядром (например, в гражданском праве и ряде других регулятивных отраслей диспозиции выступают в виде правил правомерного поведения, фиксирующих соответствующие права и обязанности сторон - покупателя и продавца, наследника и наследодателя, кредитора и должника; в уголовном праве и других охранительных отраслях большинство диспозиций содержит признаки запрещенных деяний - нельзя убивать, красть, грабить, хулиганить и т.п.).

3. Санкция - элемент нормы права, предусматривающий определение последствия для субъекта, реализующего диспозицию. Они могут быть как негативными, неблагоприятными - меры наказания (лишение свободы, штраф, неустойка и т.д.), так и позитивными - меры поощрения (премия за добросовестное выполнение служебных обязанностей работником, государственная награда, условно-досрочное освобождение из мест лишения свободы и т.п.).

Для примера возьмем какую-либо простейшую норму права и проанализируем ее элементы. Так, в соответствии с российским избирательным законодательством граждане Российской Федерации, достигшие 18 лет, имеют право избирать; лица, препятствующие осуществлению этого права, привлекаются к административной или уголовной ответственности.

Гипотезой здесь является часть фразы: "граждане РФ, достигшие 18 лет" - вот два условия, при наличии которых гражданин имеет право избирать в орган власти. Диспозицией является часть, где установлено само правило поведения - участие в выборах, в голосовании. Наконец, последняя часть нормы - санкция (в данном случае неблагоприятная, ибо связана с правонарушением) - предусматривает последствия, которые ожидают того, кто нарушил установленное нормой право гражданина избирать в установленном порядке, т.е. право, предусмотренное диспозицией.

Вопрос о структуре правовой нормы является дискуссионным. Одни авторы считают, что норма права состоит из двух частей - гипотезы и диспозиции или диспозиции и санкции. Большинство же ученых-юристов придерживаются трехзвенной структуры правовой нормы, состоящей из вышерассмотренных элементов - гипотезы, диспозиции, санкции.

Воля , выраженная в виде правовых норм (правил поведения), должна быть изложена таким образом, чтобы обеспечивалась возможность ознакомления с этими нормами самых широких слоев населения. В юридической науке формы, с помощью которых государственная воля возводится в общеобязательный ранг и становится правовой нормой, обозначаются термином «источники права ».

В настоящее время наиболее известны следующиевиды источников права :

• нормативный правовой акт;
• договор нормативного содержания;
• юридическая наука (доктрины и идеи).

Правовой обычай

Правовой обычай — представляет собой неписаное правило поведения, сложившееся вследствие его фактического и многократного применения в течение длительного времени и признаваемое государством в качестве общеобязательного правила.

Это исторически первая форма права.

Данному юридическому источнику присущ ряд следующих специфических черт, отличающих ею от других источников:

Продолжительность существования

Обычай формируется постепенно. Должно пройти определенное время с момента его возникновения, чтобы обычай приобрел силу. В древних текстах существовала подходящая формулировка: «С незапамятных времен». Обычай закрепляет, содержит то, что складывалось в результате длительной практики в обществе, он может отражать как общие позитивные моральные, духовные ценности народа, так и предрассудки, расовую нетерпимость. Поскольку — система динамичная и постоянно развивающаяся, то устаревшие обычаи постоянно заменяются новыми, более приспособленными к окружающей действительности;

Устный характер

Особенность обычая, отличающая его от других источников права, состоит в том, что он сохраняется в сознании народа, передается из поколения в поколение в устной форме;

Формальная определенность

Поскольку обычай существует в устной форме, требуется более или менее точная определенность его содержания: ситуация, в которой он применяется, круг лиц, на которых обычай распространяется, последствия, которые влечет его применение;

Локальный характер

Как правило, обычай действует в определенной местности в рамках сравнительно небольшой группы людей или на сравнительно небольшой территории, является своеобразной традицией данной местности. Многие ученые отмечают тесную связь обычая с религией (например, в современной Индии обычное право входит в структуру индусского сакрального права);

Санкционированность государством

Для того чтобы обычай реально применялся в обществе, необходимо признание его государством. Право не существует вне государства, поэтому обычай может приобрести общеобязательный характер наряду с другими источниками права лишь при условии придания ему законности государством. Однако в современных условиях существует более широкий перечень способов легального (официального) санкционирования обычаев в целях включения их в систему формально-юридических источников. Это признание их: государственными органами (законодательными, исполнительными, судебными и т. д.); органами местного самоуправления и другими негосударственными организациями; государствами и (или) международными организациями в сфере публичных и частных международных отношений.

Правовые обычаи подразделяются на определенные виды и подвиды. Можно выделить обычаи:

• secundum legem (в дополнение к закону ), который действует наряду с законом, дополняя его в случае пробела или невозможности истолковать ситуацию с помощью законодательства;
• praetor legem (кроме закона ), который также существует параллельно с законодательством страны, однако очень ограничен процессом кодификации и первенством закона в современном романо-германском обществе;
• adversus legem (против закона ), который в настоящее время играет весьма незначительную роль в связи с верховенством закона или судебной практики (в зависимости от правовой семьи) в иерархии источников права.

По юридической значимости обычаи делятся на основные и субсидиарные (дополнительные).

В зависимости от времени возникновения все правовые обычаи делятся на две основные группы: первую составляют санкционированные компетентными органами обычаи, сложившиеся еще в доклассовых или раннеклассовых обществах; во вторую входят относительно новые правовые обычаи, которые возникают в современных условиях. Так, в Индии по исторически сложившемуся правовому обычаю многие полномочия, которые конституция предоставляет президенту, осуществляет премьер-министр.

Преимущества и недостатки правового обычая как источника права

Таким образом, обычай проявляется как способ постоянного формирования права. Он сохраняется лишь в той мере, в какой факты выражают его реальность. Каждый новый случай применения является новым прецедентом обычая, каждая новая форма по-своему моделирует содержание обычая. Поэтому обычай по сравнению с другими источниками (формами выражения) права обладает большей гибкостью, пластичностью. Однако такая изменчивая форма существования права имеет недостаток: норма обычая не так формально определена, как, скажем, норма, содержащаяся в законе. Поэтому в современном мире обычное право уступило место письменным источникам. Теоретически обычай может сохранять за собой только те место и роль, которые готовы ему уступить письменные источники. Однако часто закон опирается на обычай или возникает на его основе.

В современном обществе каждое государство по-своему решает, какое место отвести обычаю в иерархии источников права. Отсылки к обычаю традиционно применяются в международном морском и торговом праве . Так, срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно, определяется соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения — сроками, обычно принятыми в порту погрузки. Lex mercatoria (торговое право) не что иное, как обычай, предписывающий разрешать споры в стране продавца.

В настоящее время обычай находит достаточно широкое применение в малоразвитых государствах Азии, Африки, Океании . В развитых государствах обычай понимается прежде всего как норма, дополняющая . Однако есть и исключения: в современных Франции и Германии в сфере гражданского и торгового права не исключается применение обычая не только в дополнение, но и против закона.

В России также не исключается применение обычая как источника (формы выражения) права, но в первую очередь в сфере , где у участников присутствует определенная свобода выбора. Статья 5 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) дает определение обычаю делового оборота: «Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе».

Специфика этого источника (формы выражения) права в современных условиях состоит в том, что в законе дается только отсылка к действующим обычаям, сам же обычай в нормативном акте не приводится. Отсылки к обычаю в гражданском законодательстве содержатся, например, в ст. 309 ГК РФ: «Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий требований — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями». Аналогичная отсылка содержится в ст. 82 Таможенного кодекса РФ.

Таким образом, обычай — это правило поведения, сложившееся в ходе его действительного (фактического) применения в течение длительного времени в определенной местности либо определенной группой людей, не записанное в официальных документах, однако санкционированное государством.

Нормативный правовой акт

По мере развития , и институтов права обычай терял роль единственного источника (формы выражения) нрава. Новым источником, способным удовлетворить растущие потребности общества в правовых инструментах, стал нормативный правовой акт . Он отличался от обычая прежде всего тем, что его нормы записывались, а не сохранялись лишь в памяти. Следовательно, ею формулировки были более четкими и удобными в использовании. В современных условиях нормативный правовой акт как одна из самых удачных форм выражения правовых норм является весьма распространенным способом доведения содержания этих норм до сведения всего населения данной страны. Он представляет собой официальный письменный документ (акт правотворчества), исходящий от компетентного органа и содержащий решение об установлении, изменении или отмене правовых норм.

Нормативный правовой акт как источник права имеет и преимущества, и недостатки.

К преимуществам этой формы писаного права относятся:

• возможность активно влиять на общественные отношения, поскольку государство располагает специальным аппаратом для реализации правовых норм и может обеспечить этот процесс с помощью мер принуждения;
• оперативность, возможность быстрого воздействия на процессы ликвидации или, наоборот, развития определенных общественных отношений посредством мер принуждения;
• удобство использования для лиц, применяющих право, так как содержание правовых норм записано в тексте нормативных правовых актов;
• единообразие понимания и действия правовых предписаний на всей территории страны — единый режим законности, одинаковая защита прав граждан и т. п.

Но в силу различных причин как объективного, так и субъективного характера это регулирование не может быть до конца адекватным и всеобъемлющим. Правовые нормы, содержащиеся в нормативных правовых актах, воспроизводятся, конкретизируются, дополняются, а иногда отменяются правовыми нормами, содержащимися в других источниках права.

Современные нормативные правовые акты — порождение романо-германской правовой семьи. Тенденция к законодательному оформлению права окончательно выявилась в XIX в., когда в большинстве европейских государств были приняты писаные конституции и различные кодексы. Однако в XX в. закон как источник (форма выражения) права постепенно начинает превалировать и в других правовых системах, например в англосаксонской и мусульманской, где прежде ведущими были иные юридические источники. В тех странах, где он является классическим и первостепенным источником права (Германия, Франция, Россия), на верхней ступени иерархической системы нормативных правовых актов находятся конституции и законы (конституционные и обыкновенные). В современных условиях наблюдается тенденция повышения ценности конституционных норм, усиления их верховенства нал другими нормативными актами, особенно актами исполнительной власти: декретами, ордонансами, указами, постановлениями, инструкциями (подзаконными актами).

Современный нормативный правовой акт обладает следующими признаками:

• издается компетентным государственным органом или непосредственно народом в определенном процедурном порядке;
• имеет государственно-властный характер;
• охраняется государством, в том числе в принудительном порядке;
• обладает юридической силой , т. е. способностью реально действовать и порождать юридические последствия;
• существует в документальной форме, имеет установленную форму и реквизиты, снабжен указаниями о времени и месте принятия, а также подписями надлежащих должностных лиц, разбит чаше всего на части, разделы, главы, параграфы, статьи и т. п.; содержит четкие положения о том, на какую территорию или какой круг лиц распространяется действие данного акта;
• является частью строгой иерархии и системы права.

Юридический прецедент

В некоторых странах широкое применение находит такой источник права, как юридический прецедент. Его суть состоит в том, что решение судебного органа по конкретному делу официально становится общим правилом, эталоном разрешения аналогичных дел другими судами либо служит примерным образцом толкования закона (прецедент толкования).

Юридический прецедент — древний источник права, его значение неодинаково в различные периоды истории человечества в разных странах. Он широко использовался в государствах Древнего мира, в Средние века. Так, в Древнем Риме решения преторов и других магистратов признавались обязательными при рассмотрении аналогичных дел. Вообще многие институты римского права сложились на базе судебных прецедентов. Тем не менее юридический прецедент в современном виде возник именно в Англии после того, как Вильгельм Завоеватель захватил эту страну в 1066 г. Начиная с реформ Генриха II Плантагенета (XII в.), стали появляться выездные королевские судьи, которые выносили решения от имени короны. Первоначально группа дел, относимых к ведению этих судей, была ограничена, однако со временем сфера их компетенции значительно расширилась. Вырабатываемые судьями решения брались за основу другими судебными инстанциями при рассмотрении аналогичных дел. Право, которое сформировалось в ходе возникновения и упорядочения целостной системы судебных прецедентов, единых для всей Англии, а также других источников права, стало называться общим (common law).

В настоящее время этот источник права применяется в Англии, США, Канаде, Австралии и т. д. Во всех этих странах публикуются судебные отчеты, из которых извлекаются юридические (судебные) прецеденты. Судебные решения во всем мире обладают авторитетом, а обобщение судебной практики высшей судебной инстанцией страны может оказывать позитивное влияние на право- реализацию. В отдельных странах такое положение судебной практики закреплено в законодательстве. Однако вне пределов указанных стран, где действует прецедентное право, решения судебных инстанций не выступают в роли источников права.

Для юридического прецедента как источника права характерны казуистичность, множественность, противоречивость, гибкость.

Казуистинность. Прецедент всегда максимально конкретен и приближен к фактической ситуации, поскольку он вырабатывается на основе решения конкретных, единичных случаев — казусов.

Множественность. Существует достаточно большое количество инстанций, которые могут создавать прецеденты. Данное обстоятельство вместе со значительной продолжительностью действия последних (десятки, а иногда и сотни лет) обусловливает огромный объем прецедентного права.

Противоречивость и гибкость. Выше было отмечено, что даже среди нормативных актов, издаваемых одним государственным органом, встречаются несогласованности и противоречия. Тем более неудивительно, что решения разных судебных инстанций по сходным делам могут значительно отличаться друг от друга. Это определяет гибкость юридического прецедента как источника права. Во многих случаях существует возможность выбора одного варианта решения дела, одного прецедента из нескольких. Писаное право такого широкого простора выбора не предоставляет. Впрочем, в противоположность гибкости иногда указываются такие недостатки прецедентного права, как его жесткость, связанность судей когда-то вынесенными решениями сходных дел, невозможность отступить от них даже в ущерб справедливости и целесооб разности.

Итак, юридический прецедент — это решение по конкретному делу, которое обязательно для применения для судов той же или низшей инстанции при рассмотрении аналогичных дел.

Необходимыми основаниями и условиями функционирования прецедента в качестве обязательного источника права являются:

• наличие механизма опубликования судебных отчетов, что предполагает общеизвестность прецедентов;
• существование оптимальной системы профессиональной юридической подготовки;
• эффективно действующая иерархическая судебная власть;
• нормативность его содержания;
• признание со стороны государства.

Все, что касается юридического прецедента, можно с определенными оговорками отнести к административному прецеденту. В современных государствах возрастает юридическое значение деятельности многочисленных государственных органов по решению стоящих перед ними задач. В связи с этим административный прецедент также становится источником (формой выражения) права, хотя и используется реже юридического. Это такое поведение государственного органа либо любого должностного лица, которое имело место хотя бы раз и может служить образном при аналогичных обстоятельствах.

Как и юридический, административный прецедент в Российской Федерации не является официально признанным источником права. Однако в юридической действительности нашей страны можно найти примеры, когда в практической деятельности государственных органов (в том числе судебных) создаются правила поведения, которые действуют наряду с писаным правом, конкретизируют, дополняют, а иногда отменяют действующие правовые нормы.

Ни сточки зрения формы выражения правил поведения, ни с точки зрения юридических средств, которыми государство придает этим правилам юридическую обязательность, все приводимые сторонниками существования юридического прецедента в России примеры не могут быть сопоставимы с тем, что имеет место в правовой системе Англии. Единственное, что объединяет все эти российские примеры с юридическим прецедентом, является присутствие в этих процессах суда, фактически участвующего в формулировании правил поведения. Тем не менее органам судебной власти в Российской Федерации явно не хватает необходимых властных полномочий для придания данным правилам требуемой официальной санкционированности. Сделать это может надлежащий правотворческий орган, который часто учитывает сложившуюся судебную практику при создании новых правил повеления.

Высшие судебные инстанции в России не случайно наделены Конституцией РФ (ст. 104) правом законодательной инициативы по вопросам их ведения, в связи с чем имеют реальную возможность побудить законодателя довести до конца процесс придания юридической обязательности формируемым при их участии правилам поведения.

Поэтому следует интерпретировать все случаи, когда судебные или иные административные органы в ходе осуществления правосудия, административно-властных полномочий или обобщений правовой практики детализируют, конкретизируют, дополняют или отменяют действующие правовые нормы, способствуя тем самым созданию нового порядка правового регулирования, в качестве начального этапа формирования новых норм права, своеобразного складывания судебных или административных обыкновений, которым еще не хватает надлежащей степени санкционированности государства. И лишь в дальнейшем этим обыкновениям соответствующим правотворческим органом может быть придана юридически обязательная сила.

Договор нормативного содержания

В некоторых случаях источником права может быть договор нормативного содержания. Основное его отличие от всех остальных договоров состоит в том, что он содержит норму права — правило общего характера, обязательное для исполнения неопределенным кругом лиц. Однако, отличаясь от других видов договоров, нормативный правовой договор отвечает и условиям действительности договоров. Так, для его реализации необходимы:

• согласная воля двух или нескольких лиц;
• взаимное познание этой воли;
• возможность содержания воли.

Еще одно отличие нормативного правового договора в том, что он может содержать не только нормы нрава, но и принципы нрава (например, принцип гуманности, содержащийся в большинстве современных конвенций).

С 90-х гг. XX в. договоры нормативного содержания получают в России все большее распространение как источник (форма выражения) внутригосударственного права. Они могут называться по- разному («контракт», «соглашение», «договоренность»), но в любом случае документ должен содержать норму нрава.

Таким образом, нормативный договор — это совместный правовой акт, оформление выражения согласованных обособленных волеизъявлений субъектов правотворчества, направленных на установление правовых норм.

Характерной особенностью данной формы права является то, что он не принимается каким-либо правотворческим органом, а представляет собой содержащее правовые нормы соглашение договаривающихся сторон.

Исходя изданного понимания договора нормативного содержания можно выделить черты, характерные для договора нормативного содержания как юридического источника:

• общий взаимный интерес сторон;
• равенство сторон;
• добровольность заключения;
• возмездность;
• взаимная ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств;
• правовое обеспечение.

В нашей стране принята следующая классификация нормативных правовых договоров (по отраслевой принадлежности):

• конституционно-правовые (Договор об образовании СССР 1922 г.. Федеративный договор 1992 г. и др.);
• административные (соглашения между исполнительными органами власти и органами местного самоупрааления о делегировании последним определенных полномочий);

Как видим, эта классификация касается в основном договоров, выступающих юридическими источниками внутригосударственного права. Однако чаше всего нормативные правовые договоры используются в сфере международною права, где они являются, в сущности, основным источником (формой выражения): только дву- или многосторонних международных договоров насчитывается свыше 500 тыс. В конституциях многих государств (Франция, Нидерланды, Российская Федерация) установлено, что при противоречиях между нормами международного договора и национальным законом первые будут преобладать.

Действительно, нормативный правовой договор представляет собой весьма значимую разновидность договорных актов, существующих в рамках не только национального, но и международною нрава. Нормоустанавливающее значение договоров ярко проявляется в таких , как международное и конституционное. Поэтому еще одной отличительной особенностью нормативного правового договора является то, что он чаще всего имеет публичный характер, т. е. сторонами таких договоров выступают государства, отдельные государственные органы, межгосударственные образования.

Юридическая наука

В различные периоды развития общества роль науки как юридическою источника постоянно менялась, то диктуя законодателю тексты законов, то практически полностью исчезая из правового пространства. В настоящее время цели юридической науки определены достаточно четко: вырабатывать способы установления и реализации права, давать систематические, глубокие знания обо всей юридической действительности.

Следовательно, мнения ведущих ученых-юристов в большинстве случаев не образуют право в собственном смысле. В то же время истории развития права известны случаи, когда юридическая доктрина воспринималась с официальной санкции государства как непосредственный источник права. В Древнем Риме юридическая наука являлась одним из ведущих источников (форм выражения) права. При этом она выступала и собственно формой существования и выражения права в Древнем Риме (т. е. при принятии судебных решений ссылались на труды известных юристов), и идеальным источником правовой материи, из которою черпались идеи для законодательной практики. В некоторых англоязычных странах можно до сих пор встретить в судебных решениях ссылки на высказывания известных юристов, однако такие ссылки являются лишь дополнительной аргументацией. К числу юристов, на чьи сочинения можно ссылаться как на источники права, относятся: Р. Глэнвилл («О законах и обычаях Англии», XII в.),

Г. Брактон («О законах и обычаях Англии», XIII в.), Ф. Литтлыон («О держаниях», XV в.), Э. Кок («Институции», XVII в.), У. Блэк- стон («Комментарии к законам Англии», XVIII в.).

Статья 38 Статута Международного Суда, принятого 26 июня 1945 г., характеризует судебные решения и юридическую науку (доктрины и идеи) наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве лишь «вспомогательного средства для определения правовых норм». Часто такие ссылки можно встретить в неофициальных мнениях судей Европейского Суда по правам человека, которыми они обосновывают свои коллегиальные решения.

Обширные своды правил общеобязательного поведения, почерпнутые из трудов видных юристов, известны индусскому праву. Но только в мусульманских странах юридическая наука продолжает оставаться ведущим источником (формой выражения) нрава. Мусульманское право, или шариат (пер. с араб. — путь следования), складывается из четырех частей:

• (сборника проповедей пророка Мухаммеда);
• Сунны (сборника историй о жизни пророка, его жизнеописания, записанного его учениками);
• Иджмы (согласованного заключения древних правоведов, знатоков ислама, об обязанностях правоверных, получившего значение юридической истины, извлеченной из Корана и Сунны);
• Кияса (рассуждений мусульманских юристов в области нрава по аналогии в отношении к новым, не предусмотренным Кораном случаям).

Мусульманский судья, осуществляя правосудие, обращается не к Корану, который он не может и не вправе толковать, а к книгам, написанным в разные годы авторитетными юристами, учеными- богословами и содержащими такое толкование. Так, законодательство Египта, Ливана, Сирии и ряда других арабских стран устанавливает, что в случае пробела в семейном праве судья применяет «наиболее предпочтительные выводы толка Абу Ханифы».

Мусульманское право вообще основано на принципе авторитета, в связи с чем заключения древних юристов — знатоков ислама имеют официальное юридическое значение.

Форма права – это внешнее выражение права. ФП показывает, к\м способом гос-во создает, фиксирует правовую норму, в к\м виде данная норма доносится до членов общества.

Виды форм права

Правовой обычай исторически был первым источником права, регулировавшим отношения в период становления государства. Вообще под обычаем понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений. Правовым обычай становится после того, -как получает официальное одобрение государства. Дошедшие до нас крупные законодательные памятники прошлого (Законы Ману, Русская правда) - это сборники правовых обычаев.

Правовой прецедент - это решение по конкретному делу, которое впоследствии принимается за общее обязательное правило при разрешении всех аналогичных дел.

Международное право

Нормативно-правовой акт – установленный гос-м акт, содержащий общие правила поведения.

Нормативный договор – соглашение 2-х или более сторон, устанавливающее, отменяющее или изменяющее правовые нормы в пределах их компетенции (внутригосуд, международные).

Юридическая наука (правовая доктрина) широко используется при составлении правовых документов. В мусульманском праве, например, где ценится мнение религиозных деятелей, м.б.формой права.

33. Правосознание: понятие, виды, функции.

ПС складывается из 2-х элементов:

Правовая психология – сов-ть эмоций, переживаний.ю привычек, к\е формируются в сознании людей и выражают их отношение к праву.

Правовая идеология - сов-ть теорий, взглядов, идей, в к\х отражается отношение людей к праву.

Виды ПС:

По субъектам:

Массовое – отражает общественное мнение о роли и ценности права в общ-ве и проявляется во взглядах, поддерживаемых в общ-ве.

Групповое – выражает особенности ПС опред.категории лиц: педагогов, студентов.

Индивидуальное – личное отношение к правовым явлениям.

По уровню:

Обыденное – знания человека о праве, основанные на его личном обыденном житейском опыте. Эти знания поверхностны, фрагментарны, неточны.

Профессиональное – скл-ся в ходе юр.обучения и проф.практики, овладения занниями, закл-ся в умении грамотно применит пр.нормы.

Доктринальное – закл-ся в наличии глубоких знаний в обл.права у обладателя ДПС, обусловлено его теоретическими взглядами, возможностью пргнозирования.

Функции ПС

Познавательная

Оценочная оценка конкр.жизненных ситуаций. М.Б. - , +, безразличной.

Регулятивная проявл-ся в поведении субъектов права.

34. Понятие и виды деформации правосознания.

ПС – это сов-ть представлений, чувств, эмоций, в к\х выражается отношение человека к праву, дается оценка действующего права в целом и отдельных законов, зак-ва в стране.

Деформация ПС – это его искажение, разрушение позитивных идей, убеждений, установок.

Правовой инфантилизм – бесформированность, недостаточность правовых знаний при личной уверенности в хорошей юр.подготовке.

Перерождение ПС –крайняя степень искажения ПС, включающая преступный умысел, антипод законности

Правовой дилетантизм – вольное обращение с законами, оценками юр.ситуации не в силу корыстных целей, а небрежного отношения к юр.ценностям.

Правовой нигилизм – отрицание ценности права.ю осознанное игнорирование требований закона, отрицание необходимости соблюдения и уважения права.

Правовой идеализм – преувеличенное представление о роли юр.средств в решении соц, эк, пол. Задач. Прямо противоположное нигилизму явление. Это безграничная вера в закон.

35. Виды правовых актов. Градация нормативных правовых актов федеральной государственной власти по юридической силе.

Нормативный правовой акт - документ, принимаемый уполномоченным государственным органом, устанавливающий, изменяющий или отменяющий нормы права. Нормативный правовой акт в России является основным источником права. Нормативные правовые акты (в отличие от других источников права) принимаются только уполномоченными государственными органами в пределах их компетенции.

Нормативные акты содержат положения нормативного, общего характера.

Индивидуальные акты – акты, содержащие индивидуальные предписания, иные разовые веления, решения отдельных лиц.

акты применения права (официальный правовой акт, содержащий индивидуальное государственно-властное веление, вынесенный компетентным органом по конкретному юридическому делу, и обеспечиваемый мерами государственных гарантий и санкций. Приказ ректора о зачислении в ВУЗ);

акты реализации прав и обязанностей (договоры, иные акты-документы, выражающие автономные решения отдельных лиц, правомерные действия, завершающие действие МПР).

Классификация нормативно-правовых актов производится по различным основаниям:

1. по юридической силе (законы и подзаконные акты)

3. по объему и характеру действия (на акты общего действия, охватывающие всю совокупность отношений определенного вида на данной территории государства; – на акты ограниченного действия, которое распространяется только на часть территории или на определенный контингент лиц, находящихся на данной территории; – на акты, действующие в чрезвычайных ситуациях, как например, при введении военного положения, чрезвычайного положения, в условиях стихийных бедствий)

4. по субъектам их на акты законодательной власти (законы), на акты исполнительной власти (подзаконные акты) и на акты судебной власти, приобретающие нормативно-правовой характер.

Законы принимаются высшими представительными органами государства или самим народом в результате референдума по основным, наиболее существенным вопросам общественной жизни в особом законодательном порядке, не подлежат отмене каким-либо другим органам государства и могут бать отменены или изменены только тем законодательным органом, который их принял.

Основной закон гос-ва – Конституция.

Законы подразделяются на конституционные и обыкновенные.

Конституционные законы определяют основные начала государственного и общественного строя, правовое положение личности и организаций и др. Обыкновенные законы принимаются и действуют в строгом соответствии с конституционными актами и регламентируют определенные и ограниченные сферы общественной жизни. Обыкновенные законы принято делить на:

1. кодексы - законодательный акт, в котором объединены и систематизированы нормы права, которые регулируют определенную область общественных отношений.

2. основы законодательства устанавливают основные начала определенной отрасли права или определенной сферы государственного управления.

3. специальные законы принимаются для регулирования определенной специфической сферы общественных отношений.

4. уставы (области, края)

Подзаконные нормативно-правовые акты – это акты компетентных государственных органов, которые принимаются на основе закона и не должны ему противоречить.

1. Подзаконные акты общего характера – это нормативно-правовые акты общей компетенции, действие которых распространяется на всех лиц в пределах территории страны, и которое по своей юридической силе и значению следует за законами. При помощи подзаконных актов осуществляется государственное управление обществом, регулируются экономические, социальные и другие сферы общественной жизни (указы президента, Постановления правительства).

В РФ установлена следующая иерархическая система нормативно-правовых актов:

Конституция РФ

Федеральные конституционные законы

Федеральные законы

Указы Президента РФ

Постановления Правительства РФ

Нормативно-правовые акты министерств и федеральных агентств

36.Стадии законотворческого процесса. Субъекты законодательной инициативы федерального уровня.

Законодательная деятельность - это сложный и многогранный процесс. Порядок подготовки, рассмотрения и принятия законов определяется Конституцией Российской Федерации и регламентами деятельности соответствующих представительных органов государственной власти.

В законотворческом процессе можно выделить следующие основные стадии издания законов:

1) законодательная инициатива,

2) обсуждение законопроекта,

Законодательная инициатива - это предоставленное строго определенному кругу лиц право на внесение в органы представительной государственной власти предложений по совершенствованию законодательства и конкретных законодательных проектов.

К числу субъектов, которые обладают правом законодательной инициативы, относятся следующие должностные лица (государственные органы):

Президент Российской Федерации,

Члены Совета Федерации,

Государственная Дума, депутаты Государственной Думы Российской Федерации,

Правительство Российской Федерации,

Члены (депутаты) законодательных органов субъектов Российской Федерации,

Конституционный, Верховный и Высший Арбитражный Суды Российской Федерации.

После регистрации законодательные проекты направляются в в Государственную Думу для предварительного рассмотрения и подготовки предложений о порядке дальнейшей работы над ними.

Обсуждение законодательного проекта происходит на заседании Государственной Думы, оно начинается с доклада инициатора законопроекта. Некоторые особо важные законопроекты могут обсуждаться всенародно, т. е. путем проведения референдума.

Непосредственное рассмотрение текста законодательного проекта может производиться либо постатейно, либо по разделам, либо в целом. На стадии обсуждения законодательного проекта допускается внесение в него поправок, изменений и дополнений. Кроме того, изменения, вносимые в законодательный проект, могут выражаться в исключении ненужных положений. Возможны три варианта дальнейших действий:

Принятие законопроекта,

Отклонение законопроекта,

Отправление законопроекта на доработку и повторное рассмотрение.

Принятие законопроекта - это самостоятельная стадия законотворческого процесса, и она может быть различной в зависимости от степени важности принимаемого нормативного акта. Так, например, принятие ФЗ или ФКЗ осуществляется на заседании Государственной Думы. Для этого необходимо, чтобы за законодательный проект положительно проголосовало более 1/2 либо не менее 2/3 от общего числа депутатов Государственной Думы.

Некоторые федеральные и федеральные конституционные законы после утверждения их Государственной Думой направляются на дальнейшее рассмотрение в Совет Федерации Российской Федерации, где соответственно для их принятия требуется, чтобы положительно проголосовало более 1/2 либо не менее 3/4 от общего числа членов Совета Федерации.

Текст принятого законодательного проекта подписывается и обнародуется Президентом Российской Федерации. В случае же несогласия Президента с представленным законопроектом он может наложить на него отлагательное вето и направить на повторное рассмотрение в Государственную Думу Российской Федерации, а далее - в Совет Федерации.

Затем законопроект подлежит официальному опубликованию . Все федеральные законы подлежат опубликованию в течение 7 дней со дня подписания их Президентом Российской Федерации, а акты палат Федерального Собрания Российской Федерации - в течение 10 дней.

37.Норма права: понятие и признаки. Логическая норма права: понятие и структура.

Норма права – это обязательное формально определенное установление, указывающее на место должного и возможного поведения участников правовых отношений, к\е явл-ся критерием правомерности и обеспечивается принудит.силой г-ва.

Признаки нормы права .

Общеобязательность (обяз.для членов всего общества)

Нормативность (закрепление в офиц-х документах)

Системность (НП структурно упорядочены, целостны, разделены по отраслям)

Формальная определенность (НП устан-т четкие границы дозволенного поведения человека и его обязанностей)

Государственная обеспеченность (формир-е, развитие и сущ-е НП невозм.без гос-ва)

Принудит.обеспеченность (для реализации гос-х предписаний в виде НП созданы спец.карательные органы)

Структура логической нормы.

логическая норма включает в свой состав три основных элемента: гипотезу, диспозицию, санкцию.

Гипотеза – та часть нормы, которая указывает на условия ее действия. Диспозиция – та часть нормы, которая указывает на содержание самого правила поведения, т.е. на юридические права и обязанности, возникающие у субъектов. Санкция – та часть нормы, которая указывает на меры, применяемые при ее несоблюдении.

Под структурой нормы права понимается только логическая обусловленность названных трех элементов независимо от того, где и как они изложены.

Наименование "логическое" в данном случае употребляется только для того, чтобы указать на способ обнаружения элементов нормы (логический анализ), их своеобразие (они выражают логику права) и тем самым отграничить нормы со всеми (тремя) элементами от конкретных норм-предписаний.

38. Понятие и элементы системы права. Соотношение системы права с системой законодательства и правовой системой.

Одним из критериев эффективности действия права является его внутреннее устройство в соответствии с определенными правилами, что определяет согласованность, непротиворечивость его содержания. Для этого вводится понятие система права.

Система права – это ее внутреннее строение, к\е выражается в единстве и согласованности действующих в стране правовых норм и вместе с тем в разделении права на отдельные самостоятельные структурные элементы.

Элементы СП:

Норма права – первичный элемент системы права, более неделимый (но имеет внутреннюю структуру). Общеобязательное формально определенное установление, исходящее от г-ва, указывающее на место должного или возможного поведения субъекта пр.отношений.

Институт права - основной элемент системы права, к\й представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих однородную группу общ-х отношений. Напр., институт собственности, наследования.

Подотрасль права – объединение нескольких институтов одной отрасли права. Напр, в КП – избирательное, парламентское. В ГП – насл, обязательственное. В отличие от института права, подотрасль не явл-ся обязательным элементом, она хар-на для крупных отраслей права.

Отрасль права – объединение нескольких взаимосвязанных институтов права, к\е регулируют однородную область общ-х отношений. Главный элемент системы права.

В основе деления права на отрасли и институты лежат 2 критерия:

Предмет правового регулирования – сфера, на к\ю распр-ся право и к\я находится под его юрисдикцией.

Метод правового регулирования – сов-ть способов, приемов воздействия права на общественные отношения.

Соотношение системы права и системы законодательства.

Система законодательства (СЗ) – это сов-ть нпа различной юр.силы, к\е обладают согласованностью действий и внутренним единством, исходят из необх-ти решения стоящих перед гос-м задач.

Различие м\у СП и СЗ.

Первичный элемент СП – правовая норма, первичный элемент СЗ – нормативный акт.

СЗ по объему представленного в ней материала шире СП.

В основе деления права на отрасли и институты лежат 2 критерия – предмет и метод правового регулировния. Этим определяется однородность норм отраслей права. Отрасль зак-ва выделяются только по предмету правового регулирования, не имеют единого метода. В связи с этим отрасль зак-ва не явл-ся столь однородной, как отрасль права.

Внутренние структуры СП и СЗ не совпадают. Стр-ра СЗ строится в соответствии с юр.силой нпа к\я определяется компетенцией органа, издавшего этот акт. Число отраслей зак-ва превышает число отраслей права.

СП носит объективный хар-р, тогда как СЗ зависит во многом от воли законодателя.

Соотношение системы права и правовой системы.

Правовая система – это совокупная связь права, правосознания и правореализации. Система права является лишь частью правовой системы. Понятие правовой системы часто используется для того, чтобы охарактеризовать историко-правовые и этнокультурные отличия права разных государств и народов.

В зависимости от того, какой из элементов правовой системы играет решающую роль в правом регулировании, выделяют семьи правовых систем: романо-германскую, англосаксонскую (общего права), славянскую, мусульманскую и др.

39.Публичное и частное право: примерный состав каждого из данных образований, основные различия систем публичного и частного права.

Частное право включает нормы, регламентирующие отношения и защищающие частные интересы граждан и негосударственных объединений. К частному праву относятся отрасли гражданского права, трудовое, предпринимательское, авторское, жилищное, семейное право. Сердцевиной частного права выступает гражданское право.

Особенностью частного права , как видим, является его направленность на человека, утверждение и реализацию его конституционных прав.

Публичное право составляют нормы, регулирующие отношения государства, его органов с гражданами и другими субъектами права и обеспечивающие общественно значимые (публичные) интересы. В системе публичного права выделяют следующие отрасли: конституционное право, административное, финансовое, военное, уголовное право, гражданское процессуальное право, уголовно-процессуальное право и т. д. Публичное право выражает государственные, межгосударственные и общественные отношения.

В современной юридической литературе рассматриваются следующие критерии различения публичного и частного права:

1) интерес. Публичное право ориентируется на удовлетворение общественных, государственных интересов. Частное - на удовлетворение личных, частных и корпоративных интересов.

2) предмет правового регулирования. Для публичного права таковым выступает устройство и функционирование государства и его институтов; основные институты гражданского общества; основы правовой системы, правотворчества и правоприменения; принципы, нормы и институты

межгосударственных и международных организаций. Частное право регулирует имущественно-стоимостные отношения и личные неимущественные отношения, которые возникают по поводу духовных благ и связаны с личностью их участников.

3) метод правового регулирования. В публичном праве государственные органы могут предписывать субъектам права определенные варианты поведения, требовать их исполнения, неукоснительного соблюдения действующего законодательства, применять меры государственного принуждения к нарушителям. В частном праве действует метод координации. Все отношения строятся на принципах равноправия субъектов права. Они возникают, изменяются и прекращаются по их волеизъявлению. В частном праве личность выступает равноправным партнером государства.

4) субъективный состав. Публичное право регулирует отношения частных лиц с государством, а также между государственными органами. Нормы частного права регулируют отношения между собой частных лиц (физических и юридических), не обладающих властными полномочиями.

40.Понятие,особенности и виды систематизации законодательства.

В стране принимается, действует огромное количество нпа. Для улучшения поиска правовых норм, ориентации в правовом материале нпа определенным образом группируются, упорядочиваются, приводятся в систему.

Систематизация нпа – деятельность по упорядочению и совершенствованию законодательства, приведению его в определенную систему путем составления единых нпа или их сборников.

Значение систематизации велико как для правотворческой деят-ти (м. выявить несогласованности, пробелы в нормативном материале и быстро устранить их), так и для правоприменительной (быстро найти норму права).

Обычно в понятие систематизации законодательства включаются четыре самостоятельные формы правовой деятельности:

учет нормативных актов - сбор государственными органами, предприятиями, фирмами и другими учреждениями и организациями действующих нормативных актов, их обработка и расположение по определенной системе, хранение, а также выдача справок для заинтересованных органов, учреждений, отдельных лиц по их запросам (журнальный, картотечный, автоматизированный)

инкорпорация законодательства – форма систематизации, при к\й происходит объединение различных нпа в сборники, расположение их в определенном порядке (алфавитном, хронологическом). Особенность: содержание актов не меняется, но исключаются статьи, пункты, потерявшие силу, содержащие противоречия, вносятся официальные изменения и дополнения. Инкорпорированными актами явл-ся сборники законов, собрания зак-ва, свод законов.

консолидация законодательства – форма систематизации зак-ва, при к\й происходит доработка, дополнение нпа и объединение в единый укрупненный акт, к\й заменяет вошедшие в него акты. Содержание ранее принятых актов не меняется, устраняются повторы, противоречия, достигается единство терминологии, сокращение к-ва нпа.

кодификация законодательства - форма систематизации, при к\й происходит коренная переработка нормативного материала, изменение его содержания, объединение его в новые единые систематизированные нпа. Кодификация всегда носит офиц.хар-р, т.е.осущ-ся гос.органами. Виды кодификации: Основы законодательства, Кодексы, Уставы, Положения, Правила.

41. Пробелы в праве и пути их преодоления. Аналогия права и аналогия закона.

Под пробелом в праве понимают отсутствие в действующей системе зак-ва нормв права, в соотв.с к\й должен решеться вопрос, требующий правового регулирования.

Наличие пробелов в праве свидетельствует об определенных недостатках правовой системы. Однако пробелы в праве неизбежны. Они возникают по 3 причинам:

законодателем не охвачены формулировкой закона все жизненные ситуации, требующие правового регулирования.

В результате недостатков юридической техники.

Вследствие постоянного развития общественных отношений.

Единственным способом устранения пробела в праве является принятие соответствующим компетентным органом недостающей нормы права. Но быстрое устранение пробела данным способом невозможно, т.к. это связано с процессом нормотворчества.

Органы, применяющие норму права, обязаны решить возникшую ситуацию. Для этого существует 2 метода:

Аналогия закона применяется при отсутствии нормы права, регулирующей конкретный рассматриваемый случай, но в зак-ве имеется другая норма, регулирующая сходные с ним отношения.

Аналогия права применяется при отсутствии нормы права, регулирующей сходный случай, и дело решается на основе общих принципов права: справедливость, гуманизм.

Аналогия – исключительное средство в праве, поэтому требует соблюдения правил:

Решение дела по аналогии допустимо только при отсутствии или неполноты правовых норм.

Сходство анализируемых обстоятельств и обст-в, предусмотренных имеющейся нормой, д.б.существенным, иметь равнозначные признаки.

Выработанное в ходе использования аналогии положение не д.противоречить ни 1 из действующих предписаний.

В решении по делу н.дать объяснение причин применения к данному случаю аналогии.

Путем аналогии не устраняется пробел в праве, а лишь преодолевается.

42. Понятие, предпосылки и виды правовых отношений.

Правоотношение (ПО) – урегулированные правом и находящиеся под охраной г-ва общественные отношения, участники к\х выступают в качестве носителей взаимно соответствующих друг другу юридический прав и обязанностей.

Предпосылки ПО делятся на специальные и общие.

Общие - н.для возникновения любого ПО:

Не менее 2-х субъектов, т.к. человек не м.состоять в отношениях с самим собой.

Мотивы вступления в ПО. Они чаще определены интересами и потребностями субъекта.

Специальные (юр.):

Норма права

Правосубъектность

Юридический факт.

по отраслям права: конст, угол,гр.

Материальные и процессуальные.

Материальные – регулируют непосредственно общ-е отношения, предоставляют субъектам права и наделяют их обяз-ми.

Процессуальные – предусматривают процедуру реализации п\о субъектов.

по функциям:

регулятивные возникают из правомерных действий субъектов, явл-ся результатом осуществления норм, к\е закрепляют определенный порядок отношений, создают правопорядок в обществе.

Охранительные возникают как реакция г-ва и общ-ва на неправомерное поведение субъектов права.

По способу индивидуализации субъектов:

Относительные (точно определено обе стороны ПО: управомоченные и обязанные лица)

Абсолютные (точно определена одна сторона – носитель суб.права. Обязанными явл-ся все остальные лица)

По кол-ву участников:

Простые (м\у 2-мя субъектами)

Сложные (неск)

По времени (кратко и долговременные)

43. Состав правосубъектности индивидов и коллективных субъектов. Виды ПС и ДС.

Возможность к-л субъекта быть участником ПО опр-ся его правосубъектностью, к\я включает ПС и ДС.

Субъекты ПО – его участники, имеющие взаимные п\о.

Индивидуальные субъекты – граждане, иностр., лица без гражданства, лица с двойным гражданством.

Коллективные – гос-территориальные образования (г-ва, субъекты федерации, города, районы),население гос-тер.образований, организации, предприятия.

ПС – способность лица иметь суб.права и нести юр.обязанности. ПС дается к\му человеку от рождения и прекращается со смертью. Не зависит от возраста, пола, состояния психики.

ДС – способность самостоятельно своими действиями приобретать и осуществлять права, создавать и исполнять обязанности. ДС зависит от возраста и состояния психики.

Различают:

Полная ДС (с 18 лет)

Дееспособность несовершеннолетнего в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет . По общему правилу, несовершеннолетний в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет совершают сделки с письменного согласия своих законных представителей – родителей, усыновителей или попечителя. Однако, если несовершеннолетние совершили сделку без согласия родителей, усыновителей или попечителя, то она буде действительной при последующем ее одобрении вышеназванными лицами.

Дееспособность малолетних . Малолетние в возрасте от шести до четырнадцати лет могут самостоятельно совершать:

мелкие бытовые сделки;

сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения или государственной регистрации;

сделки по распоряжению средствами, предоставленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения.

Ограниченная (устан-ся судом для душевнобольных лиц)

44. Субъективные права и юридические обязанности: понятие и структура.

Субъективное право и юридическая обязанность являются юридическим содержанием правоотношения, поскольку, анализируя эти элементы правоотношения, можно судить о его характере и цели.

Субъективное право - предусмотренная законом и обеспечиваемая государством мера возможного (дозволенного) поведения лица по удовлетворению своих законных интересов. В субъективном праве всегда заключен какой-либо интерес управомоченного - матери­альный, семейный, политический или иной. Субъективное право - это поведение возможное, т.е. его реализация целиком зависит от усмотрения управомоченного, его воли и желания, это мера возможного поведения. Рамки возможно­го поведения, а следовательно, и рамки реализуемого интереса четко ограничены нормами объективного права.

Субъективное право включает в себя:

1. возможность определять собственное поведение управомоченного лица;

2. возможность требовать соответствующего поведения от обязанное стороны;

3. возможность обращения к компетентным органам за защитой нарушенного права;

4. возможность пользоваться на основе данного права определенными социальными благами.

Юридическая обязанность - это необходимое поведение субъек­та правоотношения, установленное для удовлетворения инте­ресов носителя субъективного права.

Без соответствующей юри­дической обязанности субъективное право превращается в фик­цию.

Юридическая обязанность - это необходимое, должное по­ведение. Если субъективным правом можно не воспользоваться, или от него отказаться, то от юридической обязанности отказаться нельзя.

Юридическая обязанность, как и субъективное право, также ограничена определенными правовыми предписа­ниями и рамками.

За нарушение юриди­ческих обязанностей наступает юридическая ответственность.

Так, покупатель при купле-продаже обязан заплатить за товар обусловленную сумму денег, родители обязаны содержать своих детей и заботиться об их воспитании, граждане суверенной республики обязаны соблюдать и уважать законы - вот некото­рые примеры юридических обязанностей.

1. необходимость совершать определенные действия;

2. необходимость отреагировать на обращение с законными требованиями управомоченного;

3. необходимость нести ответственность за неисполнение этих требований;

4. необходимость не препятствовать контрагенту пользоваться тем благом, на которое тот имеет право.

45.Понятиеи виды юридических фактов. Понятие и виды фактического состава.

ЮФ – определенные жизненные обст-ва, предусмтренные нормами прва, с наступлением к\х зако связывает возникн, измен.или прекращение ПО.

По волевому признаку:

События – факты, независимы от воли и сознания людей.

Действие – сознательный волевой поступок (правомерные и неправомерные)

Состояния – факты, обусловленные физиологическими процессами: беременность, болезнь.

От последствий:

Правообразующие

Правопрекращающие

Правоизменяющие

Поступки – действия, к\е совершаются без намерения вызвать правовое последствие, но возникающее в силу закона.

Сделки – правомерные действия, направленные на возн, изм, прекащ.ПО

Административные акты – действия гос.органов напр-е на возн, изм, прекр.ПО.

По хар-ру воздействия:

Позитивные – обст-ва, к\е способствуют возн-ю ПО (достиж.брачного возраста д\вступления в брак)

Негативные – обст-ва, к\е препятствуют возникн.ПО (близкое родство д\закл.брака)

Фактический состав представляет собой со­вокупность (точнее систему) юридических фактов, необходимых для наступления правовых последствий - возникновения, изме­нения, прекращения правоотношения.

Например, для призыва гражданина на действительную военную службу необходимо на­личие российского гражданства, достижение установленного в законе возраста, наличие необходимого состояния здоровья, отсут­ствие установленного законом права на отсрочку. Совокупность указанных фактических обстоятельств (плюс сам акт призыва) по­рождают для гражданина комплекс прав и обязанностей, связан­ных с прохождением действительной военной службы.

46. Понятие формы реализации норм права. Правоприменение: понятие и стадии.

Реализация права – это воплощение предписаний юр.норм в жизнь ч\з правомерное поведение субъектов общественных отношений. РП всегда связана с правомерным поведением.

2 формы РП:

Непосредственная – самостоят.действия по осущ-ю пр.предписаний субъектами права, не опираясь на правоприменит.деят-ть органов власти.

Опосредованная – осущ-е п\о с пом.правоприменит.деят-ти гос.органов и должн.лиц.

Виды РП: соблюдение, исполнение, использование.

ПП необх.в сл:

ПО не м.появиться без властного веления гос.органа (призыв)

Возник спор о праве и стороны его не м.самост.решить

Н.привлечь ПН-ля к отв-ти

Н.принять гос.решение (назнач.день выборов)

Правоприменение (ПП) – форма гос.властной деят-ти компет-х органов и лиц, направленная на реализацию норм права в конкр.случае и вынесене индивид.правового акта (акта применения права).

Сущность ПП – ПП выступает как организующая властная деят-ть гос-ва, с пом.к\й упорядочивается общ-я жизнь путем усановления правил взаимоотношения м\у субъектами пр.отношений.

Стадии ПП:

Установление фактической основы дела – конкр.жизненных обст-в, фактов, к\е предусмотрены нормой права и явл-ся юр.значимыми. Установление и анализ фактических обст-в осущ-ся с пом.док-в, полученных в устан-х законом порядке.

Определение правовой основы дела – т.е. выбор и анализ пр.норм, подлежащих применению для вынесения законного решения. Н.уяснить содержание нормы, установит ее действие во вр, постр, лицам.

Принятие решения по делу –заключит.стадия. Распространение действия правоприменяемой нормы на факт, опр-ся п\о. В решении норма права приобретает властный хар-р.

47. Соотношение нормативного акта и акта применения права

Прежде всего, стоит отметить, что по своей волевой сущности нормативный акт воплощает в себе волю законодателя, в то время как акт применения права осуществляет эту волю, дает основу ее реализации. Таким образом, нормативный акт относится к положительному законодательству, а акт правоприменения более тяготеет к конкретному правоотношению.

По юридической природе нормативный акт содержит общее предписание универсального плана, оно может относиться к неопределенному кругу лиц, быть обязательным для всех (например, Конституция) или регулировать отношения с участием лиц определенной категории (как правило, это законы о регулировании правового положения отдельных категорий лиц: инвалидов, участников военных действий и пр.). Акт применения права представляет собой конкретизированное предписание, рассчитанное на определенный казус и определенное лицо. Кроме того, он носит характер однократного, разового действия.

Одной из наиболее ярких характеристик нормативного акта является то, что он принимается органами государственной власти как результат нормотворчества, знаменуя его заключительную стадию. Правоприменительный же акт издается, как правило, органами суда, контроля, надзора, администрацией, должностными лицами в ходе оперативно - исполнительной, организаторской, контрольно - ревизионной и т. п. деятельности. Причем акт применения права не обязательно выступает в качестве заключительной стадии указанной деятельности.

По юридической форме закон, нормативный указ, постановление, приказ всегда требуют письменной формы с соблюдением четко определенных реквизитов и структуры, а также опубликования. Ненормативный акт может быть как в письменной, так и в устной форме, не требует официального опубликования, имеет свой порядок вынесения и оформления (в зависимости от субъекта издания).

Нормативный акт не может быть обжалован, а акт применения права подлежит обжалованию в силу того, что по правовым последствиям он рассматривается в качестве юридического факта.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что нормативный акт выступает главным правовым регулятором общественных отношений, который носит самостоятельный характер и является основной составной частью правовой системы. Акт применения права, в свою очередь, является необходимым проводником нормативно - правового воздействия, подзаконен и не несет в себе нормы права как таковой.

48. Понятие и способы толкования норм права.

Способы ТП – сов-ть приемов и ср-в, позволяющих уяснить смысл и содержание нормы права и выраженной в ней воли законодателя.

Грамматический – уяснение смысла нормы права на основе анализа текста нпа. Н.знать точное значение слов, употребленных в документе, их логич.связь, собл-е пунктуации. При толковании опр.терминов н. исходить из законодательно закрепленного смысла данных терминов. Нельзя переносить смысл понятия из одной отрасли в другую.

Логический – анализируются не сами по себе слова, а обозначаемые ими понятия, явления. Примен-ся логич.приемы - УЗ, выводы по аналогии, от противного, доведение до абсурда.

Систематический – уяснение содержания нормы права в завис.от занимаемого места в системе нпа, его связи с другими нормами. Это позвол.правильно определить сферу действия нормы.

Историко-политический – помог.выявить смысл нормы, обращаясь к истории ее принятия, целям ее введения в систему пр.рег.

Специально-юридический – предусматривает исслед-е технико-юр.средств и приемов выражения воли законодателя.

49. Виды толкования норм права: офиц, нормативного, неофиц., по объему.

ТП – сложный процесс, направленный на установление точного смысла, содержащегося в норме права, обнародование его для всеобщего сведения.

ТП состоит из 2 частей: уяснение и разъяснение.

ОФИЦИАЛЬНОЕ ТОЛКОВАНИЕ дается уполномоченными на то гос.органами, должн.лицами, общ.орг-ми.

Нормативное – имеет общий хар-р, явл-ся обязат., распр-ся на неогранич.круг лиц.

Аутентичное – разъяснение смысла применяемых норм исходит от принявшего их органа.

легальное – толкование осущ-ся субъектами, не издающими акты, но наделенные компетенцией его толкования. (ВС)

Казуальное – дается компет.органами по поводу рассм.конкр.дела и обязат.т.д\него.

Судебное

Административное

НЕОФИЦИАЛЬНОЕ ТОЛКОВАНИЕ – неуполномоч.гос-м на то субъектов. Не имее обязат.хар-ра. Сила НТ в убедительности, обоснованности, авторитете толклвателя.

Обыденное

Профессиональное

Доктринальное

ПО ОБЪЕМУ:

Буквальное – дух и буква закона совпадают, т.е.словесное содержание нп точно соотв.ее действительному смыслу.

Расширительное – действит.смысл нп шире, чем ее словесное выражение. (напр., утрата вещи – не т.потеря, но и все сл. Прекращения ее сущ-я)

Ограничительное – действит.смысл нп уже ее словесного выражения (все с\л дети обяз. Содержать своих родителей, кр.нетрудоспос-х)

50. Понятие и признаки правомерного поведения. Понятие, признаки, виды правонарушений.

Правомерное поведение – поведение субъектов, к\е соотвествует нормам права и явл.основой норм.функционирования общества. Сущность ПП закл-ся в полезности д\общества, соц.значимости.

Признаки:

Социально значимое, сознательное поведение, поддающееся как внутр, так и внешн.контролю

ПП регламент-ся г-м, т.е. получ.офиц.закрепление в пр.предписаниях, устан-х четкие границы дозвол и запрещ.поведения.

Влечет юр.последствия

На его основе происх.претворение права в жизнь.

Правонарушение (ПН) – противоправное, общественно вредное виновное деяние деликтоспособного субъекта, влекущее юр.отв-ть.

Признаки ПН: Обществ.опасность, противоправность, виновность (умысел и неостор), наказуемость.

Преступления

Проступки

Гражданские ПН (деликты)

• Дисциплин-е

51.Критерии определения общественной опасности правонарушения. Взаимосвязь административных проступков и преступлений.

Преступление - это одно из видов правонарушений. Отличие преступления от других видов правонарушений заключается в его повышенной степени общественной опасности. Степень общественной опасности преступлений, позволяющая их отграничить от других правонарушений зависит от ряда объективных и субъективных признаков. Большое значение при этом имеет учет таких признаков, как объект посягательства, его важность, ценность объективных признаков правонарушения (повторность, систематичность, промысел, характер преступных последствий), степень вины, мотивы и цель деяния, особенности личности правонарушителя (состояние психики субъекта).

Административный проступок, как вид правонарушения.

Административным правонарушением (проступком) признается посягающее на государственный или общественный порядок, собственность всех видов, права и свободы, на установленный порядок управления противоправное, виновное (умышленное или неосторожное) действие либо бездействие, за которое законодательством предусмотрена административная ответственность.

Основными критериям наличия административного проступка, как и любого правонарушения являются противоправность и виновное поведение. Противоправность административного проступка выражается в нарушении общеобязательных правил, которые государство устанавливает с целью соблюдения режима законности, защиты прав и свобод граждан, общественных и государственных интересов.

Административный проступок является виновным поведением, умышленным или неосторожным. Отсутствие вины исключает административную ответственность. Административное правонарушение моет выражаться как в действии (мелкое хулиганство, незаконная порубка и повреждение деревьев) так и в бездействии (уклонение о подачи декларации о доходах).

52. Состав ПН: понятие и хар-ка элементов. Формы вины.

СПН – система наиболее общих существенных признаков противоправного поведения, являющаяся достаточной для привлечения ПН-ля к юр.отв-ть. Без наличия х.бы одного элемента лицо не м.б. привлечено к юр.отв-ти.

Объект ПН – общ.отн-я, регулируемые и охраняемые г-м, правопорядок, ценности

Объективная сторона – противоправное деяние, общественно вредные последствия, причинная связь

Субъект ПН

Субъективная сторона – отношение к содеянному.

Вина – психич.отношение к своему противоправному деянию. 2 формы вины: умысел и неосторожность.

Умысел имеет место,к\а лицо, совершающее ПН, понимает его общ.вредность, предвидит наступление негативных посл-й и желает их наст-я.

Прямой умысел – ПН-ль предвидел наст-е противоправного рез-та и желел его наст-я.

Косвенный умысел – ПН-ль осознавал противопр-ть своего деяния, предвидел негат.рез-т, но не жела его наст-я, хотя допускал возм-ть его наст-я или относ-ся к этому безразлично.

Неосторожность – без умысла.

По легкомыслию – лицо предвидело наст-е общ.опасных посл-й своих действий, но без достат.на то обст-в самонадеянно рассчит-ло на предотвращение этих посл-й.

По небрежности – лицо не предвидело наст-е общ.опасных посл., но при внимат-ти и предусмотрит-ти могло и д.б. их превидеть.

53. Понятие и виды юр.ответсвенности

ЮО – правовое отношение м\у г-м в лице спец-х органов и ПН-м, возникающее изПН, в к\м г-во применяет принуждение, а на ПН-ля возлагается обязанность претерпевать соотв.лишения и неблагоприятные посл-я за нарушение требований, к\е содержатся в нормах права.

По отраслям права:

Гражданско-правовая – предусм-на за нарушение договорных обязат-в или причинения имущественного ущерба. Закл-ся в применении к ПН-лю санкций в интересах потерпевшего в форме возмещения понесенного имущественного вреда и восст-я нарушенного права.

Дисциплинарная – наст-т за нарушение дисциплины, что дезорганизует норм.деят-ть труд-х коллективов. Санкции – выговор, замечание, смещение с должн, увольнение.

Материальная – наступ.за ущерб, причиненный предприятию, орг-ии, рабочим и служащим при исполнении им тр.обяз-ти.

Уголовная – т.при наличии состава прест.в действиях индивида. Она возлагается спец. Правоприменит.актом – приговором, к\й опред-т наказание за совершенное деяние.

По органам, возлагающим ответственность: Ответственность, возлагаемая органами государственной власти; Ответственность, возлагаемая судебными и другими органами юриспруденции; Ответственность, к которой правонарушитель привлекается административными органами (органами государственного управления).

54.Принципы,цели и функции юридической ответственности.

Принципы

Законность (за деяния, закр-е законом как противоправные, процесс.порядок, обоснованность прим-я)

Целесообразность соотв-е избираемой меры воздействия на ПН-ля целям ЮО.

Неотвратимость

Справедливость (наказ.д соотв.тяжести ПН)

ЮО д. наступ.т.за виновное деяние, вина д.б.обяз.доказана.

Юо наступ.за противоправное деяние.

Цели юр.отв-ти.

Защита правопорядка от противоправных посягательств

Воспитание граждан в духе строгого соблюдения законов

кара, справедливое воздаяние за противоправный проступок,

исправление и перевоспитание правонарушителя,

общая превенция (предостережение всех неустойчивых людей, склонных совершить правонарушение)

частная превенция (предостережение самого правонарушителя относительно его будущих проступков)

восстановление нарушенного права, возмещение материального и морального вреда.

Функции ЮО

Обеспечительная. Юридическая ответственность обеспечивает нормальное действие механизма правового регулирования, будучи элементом правового регулирования, одним из юридических средств воздействия на регулируемые общественные отношения.

Охранительная. Юридическая ответственность - средство охраны, защиты установленного в государстве правопорядка.

Карательная (штрафная). Юридическая ответственность влечет претерпевание правонарушителем лишения определенных, принадлежащих ему благ.

Восстановительная (компенсационная). Юридическая ответственность (имущественная) предполагает восстановление нарушенного имущественного субъективного права путем возмещения причиненного ущерба, являющегося следствием данного правонарушения.

Частнопревентивная. Применение мер юридической ответственности к правонарушителю предупреждает его о недопустимости совершения в будущем правонарушений, влекущих неблагоприятные последствия.

Общепревентивная. Применение мер юридической ответственности к правонарушителям предупреждает иных людей о недопустимости совершения правонарушения.

Воспитательная призвана формировать у субъектов сознание к правомерному поведению.

55. Основания освобождения от ЮО. Обст-ва, исключающие ЮО.

Основания освобождения от ЮО – это обст-ва, наличие к\х, в соотв. С законом, исключает возможность применения мер ЮО.

изменение обстановки ко времени рассм-я дела в суде, к\а деяние перестает быть общ.опасным. Под изм.обст-ки поним-ся значительное изм- жизн-х усл-й по сравн.с теми, к\е сущ-ли к моменту сов-я ПН

лицо перестало быть общ.опасным в силу последующего поведения, полностью соотв-му нормам права, а тж.честного выполн-я своих труд-х обяз-й, лицо, признавшее свою вину и исправившееся.

Замена угол.наказания другим возможно, если прест.не предст-т большой общ.опасности, а исправление и наказание возможно без примен.мер угол.хар-ра.

УДО м.б.примен.к осужденному, если он своим правомерным поведением доказал свое исправлениеи отбыл не менее половины назначенного срока нак-я.

Осв-е от уг.отв-ти, особ.в отнош.малолетних м.б.примен.к лицам, впервые сов-е прест.небольш.или ср.тяжести, если можно исправить его поведение мерами воспитат.возд-я.

На основании акта амнистии (Гос.дума, приуроч.к событию)

Акта помилования (презид)

Осв.от нак.за совершенное деяние, наказуемость и прест-ть к\го были устранены уг.зак-м после вступл-я пригов.суда в зак.силу.

Обст-ва, искл-е ЮО.

невменяемость – обусловленная болезненным сост-м психики или слабоумием, неспособность лица отдавать отчет в своих действиях или руководить ими в момент сов-я прест. Не подлежит уг.отв-ти лицо, совершившее ПН в сост.вменяемости, но до вынесения приговора суда заболевшее душевной болезнью, к\я лишила его возм-ти-----\\----.

Необходимая оборона – соразмерная защита от противоправных посягательствпутем причинения такого же или большего вреда посягавшему, если при этом не б.допущено пределов превыш.с\о.

Крайняя необх-ть – действие по устранению опасности путем причинения вреда третьим лицам в сл., если эта опасность не м.б.устранена др.ср-ми, а причиненный ущерб явл.менее значительным, чем предотвращенный.

Малозначительности ПН, не представляющего общ.опасность.

Выполнение профессион-х обязанностей (ПН по приказу для устран.опасности, угрож-й интересам г-ва, общ,личн)

Казус. Некот.общ.отношения не закр.зак-но в силу их мночисл-ти и пост.развития, поэтому они не подпадают под действие права.

Задержание лица, совершившего прест.

56.Правовой нигилизм и правовой идеализм .

НИГИЛИЗМ

Термин «нигилизм» произошел от латинского слова «nihil», которое озна-чает «ничто», «ничего». Как социальное явление нигилизм характеризуется:

а) резко критическим, крайне негативным отношением к общепринятым, объективным (абсолютным) ценностям;

б) максималистским подходом, интенсивностью, бескомпромиссностью отрицания;

г) несет в себе деструктивное, разрушительное начало.

В зависимости от того, какие ценности отрицаются, нигилизм может быть политическим, религиозным, нравственным и т.п.

Правовой (или юридический) нигилизм представляет собой непризнание права как социальной ценности и проявляется в негативно-отрицательном отношении к праву, законам, правопорядку, в неверии в необходимость пра-ва, его возможности, общественную полезность.

формы правового нигилизма:

а) умышленное нарушение законов и иных нормативно-правовых актов;

б) массовое несоблюдение и неисполнение юридических предписаний;

в) издание противоречивых правовых актов;

г) подмена законности целесообразностью;

д) конфронтация представительных и исполнительных структур;

е) нарушение прав человека;

ж) теоретическая форма правового нигилизма (в научной сфере, в работах юристов, философов и др.).

Различается пассивной и активной формах правового нигилизма. Для пассивной формы характерно безразличное отношение к праву, явная недооценка его роли и значения. Активному юридическому нигилизму свойственно осознанно враждебное отношение к праву. Представители этого направления видят, какую важную роль играет или может играть право в жизни общества, и именно поэтому выступают против него.

Пути борьбы:

а) реформы социально-экономического характера;

б) изменение содержания правового регулирования, максимальное приближение юридических норм к интересам различных слоев населения;

г) улучшение правоприменительной практики;

ИДЕАЛИЗМ

находится прямо противоположное явление нигилизму - правовой идеализм, преувеличение реальных регулятивных возможностей правовой формы. Это явление сопровождает человеческую цивилизацию практически на всем пути ее развития. Так, еще Платон наивно считал, что главным средством осуществления его замыслов строительства идеального государства будут идеальные законы, принимаемые мудрыми правителями. Существуют и другие виды деформаций правосознания: правовой фетишизм - это преувеличение, абсолютизация роли и значения правового регулирования в жизни общества.

В результате освоения данной темы студент должен:

знать

• – соотношение понятий "форма" и "источник права";
• – природу источника права в материальном смысле;
• – природу источника права в идеальном (идеологическом) смысле;
• – природу источника права в специально-юридическом смысле;
• – характеристику основных видов форм (источников) права;
• – систему форм (источников) права, характерных для современной России;

уметь

• – выделять признаки форм (источников) права;
• – определять вид форм (источников) права;

владеть

• – навыками самостоятельного анализа государственно-правовых явлений в области форм (источников) права;
• – навыками поиска и обращения с основными формами (источниками) права;
• – навыками оперирования основными понятиями и категориями по данной теме.

Понятие формы права

Термин "форма" буквально означает "вид", "образ", "облик". Обращает на себя внимание многозначность его этимологического смыслового значения.

В бытовой лексике и литературном языке доминирует понимание формы как наружного вида, внешнего облика. Такую ее интерпретацию Г.-Ф.-В. Гегель обозначил понятием "внешняя форма".

Более глубокое ее понимание связано с этимологией данного термина как "вида". Вид как логическое понятие

обозначает класс предметов, входящий в объем более широкого класса предметов, называющегося родом. В качестве примера можно привести разделение государств по форме правления на монархии и республики.

Категориальный смысл понятие "форма" приобретает тогда, когда оно логически соотносится с понятием содержания и применяется в анализе сложных динамических систем. В этом случае форма обозначает внутреннее строение содержания и порядок протекающих в нем процессов. Г.-Ф.-В. Гегель называл это понятием "внутренняя форма".

В истории гуманитарной науки относительно соотношения содержания и формы тех или иных явлений всегда существовали крайние, радикальные воззрения типа: "содержание – все, форма – ничто". Рецидив абсолютизации роли формы при полном игнорировании содержания предметов и процессов имеет место и в настоящее время. В качестве иллюстрации можно привести бюрократизм как уродливую форму организации управления, которое (управление) зачастую выхолащивает содержание. Вот почему в юриспруденции опасно вставать на такого рода положения, их надо избегать, руководствуясь принципами диалектики, разумности, гармонии.

Основные положения современного учения о содержании и форме состоят в следующем:

• – форма и содержание являются универсальными, органически взаимосвязанными характеристиками бытия и логически соотносительными понятиями, ибо не существует неоформленного содержания и бессодержательной формы, а форма всегда содержательна, поскольку содержание оформлено;
• – форма и содержание обладают в рамках своего единства относительной самостоятельностью и специфической ролью, но определяющей тенденцией содержания является изменчивость, тогда как определяющей тенденцией формы – устойчивость;
• – содержание характеризуется определяющей ролью в отношении формы, однако форма способна выступать активной движущей силой развития содержания и потому форма есть способ существования, выражения и преобразования содержания;
• – между содержанием и формой в процессе развития нередко возникает несоответствие;
• – в силу присущей форме относительной самостоятельности одна и та же форма может быть использована различным и даже противоположным по своим характеристикам содержанием.

– правовой формы; формы самого права.

Правовая форма – вся правовая реальность. В этом случае речь идет о правовых явлениях, опосредующих экономические, политические, бытовые и иные фактические отношения, конкретные виды деятельности. Понятие правовой (юридической) формы применимо, когда раскрывается связь нрава (или любого правового явления) с иными социальными образованиями, процессами, состояниями и отношениями.

Форма права – это форма именно права как отдельного, самобытного явления и соотносится она только с содержанием права. Ее назначение – упорядочение содержания права, придание ему свойств государственно-властного характера.

Выделяют внешнюю и внутреннюю формы права.

Внутренняя форма права – это его структура и связи. К ней надо отнести систему права, горизонтальную и вертикальную структуры соподчиненности всех ее элементов. В настоящей главе рассматривается лишь внешняя форма права.

В отечественном правоведении нет единого мнения относительно того, что следует понимать под внешней формой права. Во многом это определяется тем, что тот или иной автор считает содержанием права. Некоторые авторы полагают, что содержание права составляет государственная воля, а форма права – это юридические нормы.

Думается, ближе к истине те ученые, которые содержанием права признают не государственную волю (это сущность его), а юридические нормы, и в этой связи формой именуют источники права. Правовая норма – это не форма права, а само право.

Раскрыть внешнюю форму права – значит выяснить, какими способами данная экономически и политически властвующая группа "возводит в закон" свою волю и соответственно какие формы выражения приобретают правовые нормы. Право всегда воплощается в определенные формы, оно всегда является формализованным.

Теория права несколько веков оперирует также понятием "источник права", посредством которого раскрываются те факторы, которые вызывают к жизни, обусловливают правовые нормы.

Термин "источник права" юриспруденции известен давно. Еще римский историк Тит Ливий назвал Законы XII таблиц источником всего публичного и частного права. Слово "источник" употреблено им в смысле корня, из которого выросло могучее дерево римского права.

Принято выделять:

• – источник права в материальном смысле;
• – источник права в идеальном (ранее называли – "идеологическом") смысле;
• – источник права в юридическом (формальном) смысле.

Источником права в материальном смысле являются развивающиеся общественные отношения. К ним относится способ производства материальной жизни, материальные условия жизни общества, система экономико-хозяйственных связей, формы собственности как конечная причина возникновения и действия права. Названная категория выражает социальную обусловленность права.

Под источником права в идеальном (идеологическом) смысле понимают правовое сознание. Речь идет о концепциях, идеях, теориях, чувствах, представлениях людей о действующем и желаемом праве, о юридической деятельности, под воздействием которых создается, изменяется и действует право. Господствующая правовая идеология, ведущие национальные идеи – главный источник формирования права.

Когда же говорят об источниках в юридическом смысле, то имеют в виду различные формы (способы) выражения, объективизации правовых норм.

Иными словами, под источником права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной государственной воли. Это и есть внешняя форма права в истинном значении термина.

Форма права показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде (реальном образе) эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества.

Следовательно, внешнюю форму права можно определить как способ выражения, существования и преобразования (изменения или отмены) правовых норм, действующих в определенном государстве.

Термин «источник права» неоднозначно понимался юристами различных эпох. Но большинство из них были уверены в том, что им следует обозначать все то, откуда мы узнаем о нормах права. Значит, это некая форма, в которую облекается право, выражая свой смысл и требуя те или иные модели поведения людей.

Основными формами права являются правовой обычаи, преце­ дент, договор, нормативно-правовой акт.

Правовой обычай - это самая древняя форма права, которая формировалась на протяжении многих веков. Правовой обычай под­креплялся государственной силой, которая придавала ему обще­обязательный характер. Многие юристы объясняли обычай как неписаный источник права, который формировался веками и по степенно вошел в привычку в поведении людей. Это не совсем так. Современные этнографы, историки доказали, что многие обычаи создаются и в наше время и применяются в различных правовых ситуациях. Закон не может предусмотреть все нюансы человече­ских взаимоотношений, которые выстраиваются в жизни. Прак­тика намного богаче тех юридических правил, которые ее регули­руют. Да и нет смысла оформлять в нормативно-правовых актах все подробности поведения людей. Сложившиеся на протяжении дли­тельного периода правила, которые довольно успешно применя­ются субъектами права, способны оказать существенную помощь в регулировании даже самых нестандартных правоотношений.

В настоящее время в нашей стране появились различные обы­чаи, которые позволяют решать множество проблем между участ­никами правовых отношений. В некоторых случаях закон просто отсылает к обычаям делового оборота (деловой оборот в этом смыс­ле рассматривается как сложившаяся система правил при переда­че имущества, денег, информации, оказании услуг). Например, в соответствии со статьей 5 ГК РФ обычаем делового оборота при­знается сложившееся и широко применяемое в какой-либо обла­сти предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо оттого, зафик­сировано ли оно в каком-либо документе. В то же время обычаи делового оборота не должны противоречить законодательству. Часть 1 статьи 19 ГК РФ гласит: «Гражданин приобретает и осу­ществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не выте­кает из закона или национального обычая».

Прецедент - это решение суда (судебный прецедент) или долж­ ностного лица (административный прецедент) по конкретному делу, которым руководствуются в дальнейшем при разрешении типичных правовых проблем. Такое решение становится нормативным. Роди­ной прецедента по праву считают Англию. Английские суды с дав­них времен не просто применяли право, но и участвовали в его создании.

В дореволюционной России многие юристы признавали, что закон дополняется нормами, которые создаются судебной прак­тикой. Известный юрист Е.Н.Трубецкой писал: «В жизни всегда встречаются случаи, которые не предусмотрены законом, а пото­му суд должен играть творческую роль в разрешении правовых проблем. Разрешая всякие казусы, суд волей-неволей создает но­вые нормы». Однако большинство юристов убедительно доказыва­ли, что суд не может и не должен творить право, а судебная прак­тика не должна устанавливать первоначальные нормы. Ее роль -конкретизировать правовые нормы в процессе их толкования.

Договор представляет собой соглашение двух или более лиц, ко­ торое приводит к возникновению, изменению или прекращению пра воотношений. В настоящее время роль договора возросла в юриди­ческой практике нашей страны. В соответствии с действующим законодательством можно заключать любые договоры, даже те, которые напрямую не предусмотрены законом. Главное - они не должны противоречить праву. Кроме того, статья 422 ГК РФ уста­навливает приоритет договора над тем законом, который прини­мается позже. В пункте 2 указанной статьи говорится: «Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязатель­ные правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия договора сохраняют силу...».

Все договоры по функционально-содержательной природе мо­гут быть разделены на индивидуальные и нормативные. К первой категории относят, например, договор подряда между заказчи­ком и исполнителем. Нормативные же договоры рассматриваются как соглашение между правотворческими субъектами, которые устанавливают правовые нормы для многочисленного круга лиц, и рассчитаны на неоднократное применение. Таковым, например, является договор между Россией и Францией о торгово-экономи­ческом сотрудничестве. Современные юристы считают, что ис­точниками права выступают только нормативные договоры.

Наиболее распространенным источником права в нашей стране считается нормативно-правовой акт – важнейший юридический документ, который принимается в особом порядке уполномоченным на то должностным лицом или государственным органом. Он содержит общеобязательные для исполнения нормы и имеет, по мне­нию многих юристов, достаточно много преимуществ по сравне­нию с другими источниками права. Например, в нормативно-пра­вовых актах правила поведения прописаны четко и конкретно.

Нормативно-правовые акты делятся на законы, принимаемые высшим представительным и законодательным органом государ­ства (парламентом) и обладающие высшей юридической силой, и подзаконные акты, принимаемые органами исполнительной власти в развитие законов. К подзаконным актам относятся ука­зы президента, постановления правительства, приказы мини­стерств и др.

Высшей юридической силой в стране обладает Конституция - Основной закон государства. Первые акты конституционного типа были приняты в Англии. К настоящему времени в Великобрита­нии существует неписаная Конституция, которую составляют акты с XIII по XXI в. Впервые как единый закон Конституция была принята в США в 1787 г. Некоторые юристы считают, что юриди­ческим актом, имеющим значение Конституции, были Основ­ные законы Российской империи. 1906 г., базой для которых по­служили положения Манифеста 17 октября 1905 года.

С юридической точки зрения Конституция как важный доку­мент государства имеет определенные признаки.

1. Конституция обладает высшей юридической силой. Все нор­мативно-правовые акты должны издаваться в строгом соответствии с основным законом, не противореча ему ни в чем.
2. Конституция носит основополагающий, учредительный ха­рактер. Она устанавливает основы государственного и обществен­ного строя, права, свободы и обязанности граждан, систему ор­ганов власти, порядок их образования и компетенцию.
3. Конституция служит базой для текущего законодательства.
   На ее основе принимаются другие законы. В самой Конституции
   может быть указано на необходимость принятия какого-либо за­
   кона.
4. Конституция отличается стабильностью, а потому предус­мотрен усложненный порядок ее пересмотра. По степени стабиль­ности конституции бывают гибкие (могут быть изменены путем
   принятия обычного закона), жесткие (изменение конституции требует квалифицированного большинства голосов членов парла­мента) и особо жесткие (внесение поправок в конституцию вклю­чает дополнительную стадию ратификации, которая осуществля­ется путем референдума, двойного голосования в парламенте или
   утверждения субъектами федерации).

История Конституции в нашей стране после известных собы­тий 1917 г. имеет свои особенности. Изменения политической и экономической жизни в государстве не могли не привести к при­нятию нового основополагающего правового документа. Так в 1918 г. появилась на свет Конституция, которая закрепила уста­новление диктатуры пролетариата и новой жизни. Конституция не могла предоставить права всем гражданам государства, ибо за­крепление новой власти не могло происходить мирным, демокра­тическим путем. В состав этого документа вошла Декларация прав трудящегося и эксплуатируемого народа, которая была утвержде­на III Всероссийским съездом Советов в январе 1918 г. Труд был признан обязанностью всех граждан России. Не все граждане име­ли избирательное право.

В 1924 г. была принята следующая Конституция, в состав ко­торой вошли Декларация об образовании СССР и Договор об образовании СССР. За каждой республикой было закреплено право свободного выхода из состава Союза. Верховным органом власти стал Съезд Советов, а между съездами функционировал ЦИК, состоящий из Союзного Совета и Совета национально­стей. Исполнительным органом был Совет Народных Комисса­ров СССР.

5 декабря 1936 г. появилась новая Конституция СССР. Высшим органом государственной власти стал Верховный Совет СССР. Было ликвидировано неравенство в избирательном праве. Отдельная глава документа посвящалась правам и обязанностям граждан страны. Эта конституция провозглашала право на труд с гарантией работы, констатируя ликвидацию безработицы, право на отдых, со­циальное обеспечение по старости, свободу слова, печати и др.

7 октября 1977 г. была принята еще одна Конституция СССР. Она закрепила руководящую роль КПСС в жизни государства и общества. Провозглашалось развитие экономики на основе плано­вого хозяйства и двух форм собственности - государственной (или общенародной) и колхозно-кооперативной. В Конституции были установлены основные права и свободы граждан.

Ныне действующая Конституция была принята 12 декабря 1993 г. Человек, его права были провозглашены высшей ценно­стью, а носителем суверенитета, источником власти был объяв­лен народ. Этот документ признал частную собственность и разде­ление властей, идеологическое и политическое многообразие.

Федеральные законы при­нимаются Государственной Думой и проходят сложную процеду­ру законотворческого процесса. Глава государства - президент - может издавать указы по различным вопросам внутренней и внеш­ней политики. Осуществляя исполнительную власть, правитель­ство может издавать распоряжения и постановления по текущим важным вопросам жизни общества. Министерства и ведомства из­дают приказы и инструкции по различным вопросам их компетен­ции. Нормативно-правовые акты публикуются в официальном пе­чатном органе, например в «Российской газете».

Нормативно-правовые акты могут вступать в действие с даты, указанной в самом нормативно-правовом акте, а также с момен­та наступления определенных обстоятельств. Например, в доку­менте может быть сказано о том, что он вступает в силу с момен­та подписания, с момента опубликования или при вступлении в силу другого нормативно-правового акта. Если же ничто из на­званных обстоятельств не указано, то следует иметь в виду, что законы вступают в силу по истечении 10 дней после их официаль­ного опубликования, нормативно-правовые акты президента или правительства - по истечении 7 дней. Акты министерств и ве­домств - через 10 дней. Порядок вступления в силу нормативно-правовых актов субъектов федерации, муниципальных органов может определяться ими самостоятельно.

Нормативно-правовые акты прекращают свое действие по исте­чении срока, на который они были приняты, при отмене специ­альным актом, при принятии нового нормативно-правового акта, который регулирует подобную ситуацию, при исчезновении об­стоятельств, которые регулировал нормативно-правовой акт.

Еще в эпоху римского права была сформулирована аксиома, согласно которой закон не имеет обратной силы. Этот принцип сохранился до наших дней и прочно закрепился с современной юриспруденции. В соответствии с ним закон регулирует только те отношения, которые имеют место на момент его принятия и со­хранятся в будущем, если закон будет действовать. Закон не воз­вращается назад и не распространяется на те отношения, кото­рые существовали в прошлом. Однако сложно найти в области юриспруденции правила без исключений, и здесь они также есть. Закон может регулировать отношения, которые существовали до момента его принятия в том случае, если он смягчает или устра­няет наказуемость.

Таковы правила действия закона во времени. Существуют также и определенные правила действия закона в пространстве. Этим термином обозначают территорию, на которую распространяется действие закона. Например, федеральные законы действуют в пре­делах границ всего государства. К территории государства в этом смысле относят и недра, и континентальный шельф, и террито­риальные воды, и воздушное пространство. Даже суда, находящи­еся в водах другого государства под флагом нашей страны, при­знаются территорией России.

Законы действуют и по кругу лиц, т.е. они имеют определенно­го адресата или распространяются на всех граждан страны, на лиц без гражданства, юридических лиц, на лиц, которые имеют двой­ное гражданство либо вообще являются иностранцами.

В любом государстве за долгое время его существования при­нимается огромное количество законов. Одни из них отменяются новыми законами, а другие многие годы продолжают оставаться на страже порядка, диктуя ту модель правового поведения, кото­рая необходима для стабильного организованного общества. По­пытки упорядочить различные нормативные акты привели к их си­ стематизации. Это позволило быстро и оперативно находить в нуж­ный момент норму права, применять ее, выявлять пробелы и инициировать создание новых, более совершенных правовых норм. В современной науке выделяются различные виды систематизации, среди которых большую роль играет кодификация. В результате ко­дификации происходит качественная переработка действующих правил, регулирующих определенную сферу общественных отно­шений. На основе огромной работы создается единый закон, кото­рый способен заменить большое количество ненужных норматив­ных актов, существовавших прежде. Такой закон назвали кодексом.

В других случаях нормативно-правовые акты объединяются вме­сте без изменения их содержания. В результате появляются собра­ния или сборники законов. Такая систематизация называется ин­ корпорацией. При этом каждый нормативно-правовой акт само­стоятелен и независим от другого. Нормативно-правовые акты в сборниках могут располагаться в различном порядке: хронологи­ ческом, предметном, алфавитном.

Различают официальную и неофициальную инкорпорацию. Офи­ циальная инкорпорация осуществляется путем издания сборников нормативно-правовых актов компетентными государственными органами. Эти сборники имеют официальный характер, и хотя не выступают источниками права, на них можно ссылаться в про­цессе применения права. Неофициальная инкорпорация проводится организациями или отдельными гражданами, не имеющими на это специальных полномочий. Такие сборники создаются для спе­циальных целей (например, справочных) и не имеют официаль­ного характера, т.е. на них нельзя ссылаться в процессе примене­ния права.

Если объединяемые акты регулируют однородный тип обще­ственных отношений, то юристы говорят о консолидации. Отличи­тельной чертой консолидации является то, что в результате нее создается единый сводный нормативно-правовой акт, в который включаются акты, действующие в одной области общественных отношений, без изменения их содержания.

Особая деятельность по созданию и изменению правовых норм называется правотворчеством. Это творческая деятельность лю­дей, осуществляемая по особым правилам.

Субъектами правотворчества могут быть отдельные государ­ственные органы, должностные лица, органы местного самоуп­равления или даже народ (например, при референдуме путем все­народного голосования решаются важные вопросы государствен­ной и общественной жизни страны).

В правотворчестве, исходящем от государства, выделяют пра­вотворчество высших представительных органов и подзаконное творчество. В первом случае создаются законы, и юристы называ­ют такой процесс законотворческим. Во втором случае нормы пра­ва принимаются президентом страны, правительством и другими органами государства.

Основные стадии законотворческого процесса заключаются в следующем:

1) выявление потребностей в создании норм права. Для этого ана­лизируются практика реализации законов в обществе, действия тех или иных норм, проводятся социологические исследования, выявляются недостатки, пробелы в законодательстве;

2) внесение предложений об издании закона в законодательный орган страны. Право законодательной инициативы в нашем госу­дарстве принадлежит президенту, членам Совета Федерации, де­путатам Государственной Думы, правительству, Конституцион­ному суду, Верховному суду, Высшему арбитражному суду. Если субъект законодательной инициативы внес на рассмотрение про­ект закона, то законодательный орган обязан рассмотреть это предложение;

3) рассмотрение и обсуждение проекта закона. На данном этапе высказываются предложения относительно проекта закона, вно­сятся поправки, если он заслуживает внимания. Обсуждение законопроекта может происходить в нескольких чтениях. При этом рассматривается концептуальная основа проекта, детальные осо­бенности каждого предложения. Отдельные законопроекты могут быть вынесены на всенародное обсуждение;

4) принятие закона. Федеральные законы принимаются боль­шинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы (50 % + 1 голос). Принятые законы в течение пяти дней на­правляются на рассмотрение в Совет Федерации. Закон считается одобренным, если за него проголосовало более половины от об­щего числа членов Совета Федерации или если в течение 14 дневного не рассмотрели. Затем закон подлежит подписанию президен­том страны. Президент обладает правом «вето» и может не согла­ситься с законом. В этом случае он поступает на повторное рас­
смотрение;

Правотворческий процесс - весьма сложная деятельность субъек­тов права, которая опирается на важные принципы демократизма (создание правовых норм должно учитывать интересы народа), непосредственной связи с реальной жизнью, практикой, научно­сти (при создании правовых норм важно учитывать закономерно­сти эволюции права).

Совокупность правил и приемов разработки новых законов и подзаконных актов составляет юридическую технику. Ее принципы:

Написание новых юридических правил должно отличаться краткостью и четкостью изложения;

Недопустимы дублирование информации, противоречия в смысловых единицах излагаемого материала;

Употребляемые слова должны быть понятными, без эмоцио­нальной окраски, недопустимы употребления устаревших слов.

За многие годы юридической практики по созданию новых за­конов выработались также и особые правила оформления норма­тивных актов. Так, общеобязательными стали важные реквизиты документа - дата, место издания и принятия, подписи должно­стных лиц, указание адресата документа, наименование. Кодексы содержат общую и особенную части, которые состоят из статей. Нумерация статей всегда сплошная. Это значит, что включение новых норм не приводит к изменению нумерации (новой статье просто присваивается дополнительный значок).

 

Возможно, будет полезно почитать:

• Аббатство - это католический монастырь ;
• Самые распространенные расклады ;
• Быт и обычаи Обычаи и нравы 19 века ;
• К чему снятся жабы и лягушки: мужчине, девушке, женщине, беременной – толкования разных сонников ;
• Основные характеристики марса ;
• Должностная инструкция транспортного экспедитора ;
• Татаро-монгольское иго или история о том, как ложь стала правдой ;
• Журавль толкование сонника ;