Представительство в гражданском и торговом праве зарубежных стран. Торговое представительство

Все большее распространение получает представительство, осуществляемое лицами, не находящимися в служебных отношениях с предпринимателем, а являющимися самостоятельными торговыми деятелями. Это торговые представители, или торговые агенты.

Во Франции в соответствии- с декретом 1958 года торговым агентом признается лицо, которое, не являясь служащим, самостоятельно и в виде промысла занимается заключением сделок по купле-продаже, найму или предоставлению услуг от имени и за счет промышленных предпринимателей или купцов.

В ФРГ по закону о торговых представителях 1953 года, изменившему соответствующие постановления ГТУ об агентах, торговым представителем является тот, кто в качестве самостоятельного предпринимателя наделен постоянными полномочиями оказывать посредничество по заключению сделок для другого предпринимателя или заключать сделки от его имени. Самостоятельным предпринимателем по закону считается тот, кто может свободно осуществлять свою деятельность.

В Швейцарии ст. 418 ШОЗ в редакции 1971 года определяет агента как лицо, принимающее на себя обязательство постоянно оказывать посредничество в заключении сделок для одного или более доверителей или заключать от их имени и за их счет сделки, не состоя с ними в отношениях по трудовому найму.

О самостоятельности торгового представителя свидетельствует то, что за услуги он получает вознаграждение в форме обусловленного процента от цены заключенной сделки или в форме тантьемы, то есть выплаты из чистой прибыли, а также регистрация его в качестве лица, осуществляющего самостоятельный промысел, и ведение им торговых книг.

Для постоянного представительства торговый представитель должен иметь поручение, даваемое на определенный или неопределенный срок.

В качестве торговых представителей в ФРГ, агентов в Швейцарии и торговых агентов во Франции могут действовать как физические, так и юридические лица.

Торговый представитель, которому поручено заключать сделки, является представителем предпринимателя. В ряде случаев на торгового представителя возлагается и посредничества Представи-

тель-посредник подготавливает заключение договора, а само заключение договора осуществляется предпринимателем.

Действительность и объем полномочий, данных торговому представителю для заключения сделок, определяются по законам страны, в которой он имеет местожительство или ведет свои дела. Ограничения полномочий представителя в отношении третьих лиц действуют лишь в случае, когда третьи лица знали или должны были знать об истинном объеме полномочий.

Будучи самостоятельными торговыми деятелями, торговые представители в ФРГ и торговые агенты во Франции вправе осуществлять представительство нескольких предпринимателей, причем если во Франции по закону они не вправе представлять предпринимателей-конкурентов, то по законодательству ФРГ такая возможность для них не исключена. Естественно, что в договоре между торговым представителем и предпринимателем может быть сделана оговорка, воспрещающая представительство конкурирующих предприятий.

По договору торговому агенту может быть предоставлено исключительное право на заключение сделок от имени предпринимателя на определенной территории. Предприниматель в этом случае не вправе назначать на этой территории других торговых агентов или пользоваться услугами маклеров, комиссионеров. Сам предприниматель вправе вступать в договоры без посредничества представителя, однако представитель имеет право на получение вознаграждения за все сделки, заключенные на отведенной ему территории. Если торговый агент, уполномоченный предпринимателем только на посредничество, заключит сделку от имени принципала, а последний, узнав об этом, не сообщит немедленно об отклонении сделки, то считается, что он одобрил сделку. На принятие платежей агент должен быть особо уполномочен, за исключением разъездных агентов, которые и без особого уполномочия имеют право получать платежи для предпринимателя.

Действующее в настоящее время законодательство о торговых представителях формально направлено на защиту интересов лиц, осуществляющих представительство в виде промысла. Так, в Италии, Франции, ФРГ, Швейцарии торговый представитель вправе требовать вознаграждения за сделки, которые, будучи заключенными непосредственно принципалами уже после прекращения действия договора о представительстве, явились результатом деятельности представителя. Следует иметь в виду императивный характер соответствующих нормативных актов в ряде стран. При определении надлежащего права договора о представительстве, в отсутствие соглашения сторон, судебная практика Бельгии, Голландии, Франции, ФРГ и других стран исходит из места сосредоточения предпринимательской деятельности торгового представителя.

В целях унификации норм, регулирующих отношения по представительству, осуществляемому самостоятельными торговыми деятелями, Советом министров ЕЭС в декабре 1986 года была принята директива о торговых агентах. В настоящее время принимаются

меры для реализации директивы в законодательстве стран Сообщества. Достижению аналогичной цели призвана также служить конвенция, подготовленная римским Международным институтом по унификации частного права и принятая в 1983 году на Женевской конференции. Конвенция пока не вступила в силу из-за отсутствия необходимого количества ратификаций.

- Представительство в праве Англии и США

Регулируется нормами и принципами прецедентного права. В общем праве отсутствует статутное деление представительства на виды как законное и договорное, прямое и косвенное.
Прямое представительство - представительство, основанное на волеизъявлении представляемого и, как правило, не требующее дополнительного последующего одобрения или подтверждения.
Косвенное - представительство, возникающее из фактических обстоятельств, связанных в числе прочего в действиях в чужих интересах без поручения, а также в отдельных случаях с осуществлением профессиональной деятельности в определенном статусе или должности. Такое представительство в большинстве случаев требует последующего подтверждения или одобрения.
В английском праве исторически представитель обозначается термином "агент" и понимается в широком смысле. Он осуществляет представительство во всех видах и формах, включая посредничество и косвенное представительство, однако судебная практика Великобритании допускает и более узкое толкование термина "представительство" - агентом является лицо, прямо уполномоченное на заключение сделок и совершении иных юридически значимых действий от имени представляемого и за его счет.
Представителями могут именоваться комиссионеры, торговые представители, брокеры, адвокаты и даже капитаны судов.
В англоамериканском праве универсально осуществление представительства подразумевает наличие полномочий. Они могут быть как прямо выраженными, так и подразумеваемыми. Судебные инстанции исходят из того что подразумеваемые полномочия могут существовать тогда, когда лицо уже наделено прямо выраженными полномочиями.
Полномочия агента связаны с получением финансовых средств или иных объектов, обладающих высокой материальной ценностью, в американском праве всегда должно быть явно выраженным. Исключением из этого признается безналичный расчет лишь ситуация, когда такая форма расчетов является общепризнанной.
Англоамериканским правом допускается превышение агентских полномочий в случаях, когда лицо действовало в чрезвычайных или исключительных обстоятельствах и только при условии, что такое превышение было совершено в интересах и пользу представляемого. Представительство допускает действия агента от своего имени, но в интересах представляемого. В отношениях с третьими лицами агент может действовать прямо, указывая на наличие принципала, раскрывая его личность, раскрывая существование принципала и не раскрывая личность и действовать от своего имени не обозначая существование принципала вообще и не раскрывая его личность.
Во всех случаях принципал имеет законное право обращаться сразу к третьей стороне, которая была контрагентом по сделке, не привлекая агента.
Правоприменительная практика англо-американских стран предусмотрела специальные правила для тех категорий представителей, которые действуют преимущественно в коммерческой и торговой сфере. Особое значение приобретает для представителей, функционирующих в сфере внешней торговли.
1. Консигнационный агент
2. Агент делькредере
3. Брокер
4. Агент с исключительными правами
5. Комиссионный экспортный дом
6. Аукционист
В Английском праве Великобритании особенности правового положения фактора или "консигнационного" агента упомянуты уже на статутном уровне. В 1889 году был принят специальный закон о факторах. Согласно нему фактором является агент, обладающий в ходе своей обычной профессиональной деятельности полномочиями, связанными с продажей товара, их покупкой, а также осуществления займа под обеспечение товара.
Среди признаков правового статуса фактора важную роль играет то, что он фактически владеет товарами, принадлежащими принципалу. Последствиями данного обстоятельства стало то, что любая произведенная фактором продажа или иное действие по распоряжению товаром имеет юридическую силу в отношениях с третьими лицами, с которыми фактор ведет торговую деятельность. Условием является только наличие у него товара и товарораспорядительных документов. Такие действия будут считаться действительными, даже если они не оформлены прямо в качестве отдельных полномочий.
Агент делькредере - функция гаранта по обеспечению поступлений к принципалу покупной цены от покупателя. В данном случае он возлагает на себя обязанность возместить принципалу те убытки, которые вызваны невозможностью получения покупной цены из-за неплатежеспособности покупателя. ответственность и с покупателя, и с агента снимается в случае, когда такие невыплаты связаны с виной самого принципала. На усмотрение судов и прецедентной практике отдается решение вопроса, связанного со спорами о размере покупной цены.
Брокер - посредник. Он занимается подготовкой перед заключением договора и осуществляет все необходимые действия для этого. Брокер не имеет в наличии товара искам не занимается приемом платежных средств. Он составляет проект соответствующего договора и направляет обоим контрагентам, после подписывания обеими сторонами снова направляет каждой из сторон.
Агент с исключительными правами обладает уникальным правом на продажу товаров на определенной территории. Он работает за вознаграждение и получает от вознаграждения за все продажи на данной территории независимо оттого, чьими усилиями эти продажи осуществлены.
Комиссионный экспортный дом - вступает в правоотношение со сложным составом. С одной стороны он связан с импортерами товаров, отношениями агентов и принципалов соответственно. С другой стороны он связан отношениями с поставщиками и свиими он ответственен за выплату покупной цены. Из-за того что отношения между домом и импортером носят отношения агента и принципала, экспортный дом не может представлять импортерам кредит.
Аукционист - представитель, которому принципал передает принадлежащие ему товары, для реализации с аукциона. Он может получать покупную цену, однако аукционист, который действует в рамках своих обычных полномочий, обязывает принципала и в тех случаях, когда нарушает прямые указания принципала. В частности, это распространяется на случаи, когда добросовестный приобретатель купил на аукционе товар, а аукционист нарушил указание принципала в отношении размера покупной цены. Добросовестный все равно становится собственником товара.

- Германия

Торговое право Германии предполагает различные формы представительства в коммерческом обороте. Генеральное представительство является наиболее объемной формой представительства, охватывающей все возможные сферы предпринимательской деятельности и способствующей ускорению торгового оборота и соблюдению прав и интересов его участников. Право назначить генерального представителя принадлежит исключительно предпринимателям, т.е. лицам, зарегистрированным в реестре торговых компаний.
Генеральный представитель должен быть назначен в ясно выраженной форме; назначение путем молчания или путем совершения конклюдентных действий не имеет юридической силы. Учреждение генерального представительства должно быть зарегистрировано предпринимателем в реестре торговых компаний. Внесение в реестр должно следовать непосредственно за актом, учреждающим генеральное представительство, однако отсутствие регистрации не делает его недействительным. Генеральным представителем может быть только физическое лицо качестве генерального представителя не могут выступать ни юридические лица и их органы управления, ни участники, уполномоченные действовать от имени предприятия. Генеральное представительство жестко привязано к конкретному лицу и не может быть передано другим лицам. Особое значение генерального представительства для торгового оборота состоит в том, что правовые последствия учреждения гене-рального представительства четко изложены в ГТУ. Генеральное представительство включает полномочия на совершение любых судебных и внесудебных актов, а также юридических действий, связанных с ведением предпринимательской деятельности промыслом. Поэтому генеральный представитель в отличие от торгового представителя не ограничен рамками обычных действий, совершаемых при осуществлении конкретного вида промысла. Поэтому генеральный представитель вправе в частности заключать кредитные договоры принимать на работу и увольнять работников предприятия, учреждать филиалы, открывать новые производства и представлять интересы предпринимателя в широком смысле в суде. Не допускается назначение нескольких генеральных представителей с разделением между ними полномочий в соответствии с направлениями деятельности предприятия. При заключении сделок генеральный представитель не ограничен рамками торгового оборота, т.е. он вправе совершать волеизъявление от имени представляемого предприятия и в сфере публичного права, например, подавать заявления в государственные органы.
Вместе с тем ГТУ предусматривает и некоторые ограничения полномочий генерального представителя. Право генерального представителя на отчуждение или обременение объектов недвижимого имущества находящихся в собственности предприятия должно быть особо оговорено в соглашении о генеральном представительстве. Генеральный представитель не вправе учреждать генеральное представительство от имени предприятия, подписывать годовой отчет и совершать юридические действия, касающиеся предприятия как такового, а именно подавать заявление об открытии процедуры банкротства, изменять фирменное название предприятия, производить регистрацию в реестре торговых компаний и т.д. Генеральный представитель не вправе распоряжаться имуществом предпринимателя, отличным от имущества предприятия.
Предприниматель не имеет возможности ограничить полномочия генерального представителя в отношении третьих лиц. В ряде случаев предприниматели назначают нескольких генеральных представителей тем, чтобы предотвратить злоупотребления полномочиями и ошибочные решения с их стороны. Торговое уложение предусматривает также совместное генеральное представительство. В этом случае представительство осуществляется совместно несколькими лицами посредством согласного волеизъявления всех генеральных представителей. Один из совместных генеральных представителей может выступать в отношениях с третьими лицами от лица всех совместных представителей при наличии соответствующего решения с их стороны. Совершенные без уполномочия действия одного из совместных представителей могут быть впоследствии одобрены прочими совместными представителями. Полномочия генерального представителя прекращаются в случае наступления его недееспособности, в случае его смерти, но не в случае смерти владельца предприятия. Если генеральный представитель становится совладельцем предприятия, его полномочия по генеральному представительству также прекращаются. К прекращению генерального представительства ведет прекращение правоотношений, лежащих в его основе. Генеральное представительство прекращается при отчуждении предприятия его владельцем и при утрате последним статуса предпринимателя.
Генеральное представительство прекращается вследствие его отмены лицом, имеющим право на учреждение генерального представительства. Отмена представительства должна быть выражена в ясной форме. Прекращение генерального представительства, как и его учреждение регистрируется в реестре торговых компаний. Если генеральное представительство было учреждено незаконно, оно недействительно и оспоримо.
Представительские функции выполняют также комиссионеры, оптовые и розничные торговцы и посредники.
Посредничество - это деятельность по отысканию контрагентов каких-либо сделок налаживанию между ними юридических контактов и подготовке их соглашений. В различных странах посредников называют торговыми коммерсантами, куртье, факторами, дилерами, маклерами или брокерами.
Торговым поверенным в соответствии с ГТУ является лицо осуществляющее самостоятельную предпринимательскую деятельность промысел по оказанию посреднических услуг или заключению сделок от имени доверителя. К торговым поверенным не относятся лица, выполняющие функции представительства в рамках трудового договора с работодателем.

- Франция

Во Франции, как и в ФРГ, различаются договорное и законное представительство. Представительство является договорным, если полномочия представителя основаны на его договоре с представляемым. Представительство является законным, когда сам закон назначает определенное лицо представителем другого, обычно недееспособного лица. Деление представительства на договорное и законное, хотя и не предусмотрено ФГК, является в настоящее время общепризнанным. Хотя в ФГК не проводятся различия между договором поручения и полномочием, на практике полномочие рассматривается как одностороннее заявление представляемого и не связывается обязательно с договором поручения.
Предметом поручения может быть ведение отдельных либо всех дел представляемого. Объем полномочий представителя вытекает из договора. Договоры, заключенные представителем, обязывают представляемого в том случае, если представитель не вышел за пределы предоставленных ему полномочий. В противном случае представляемый будет связан договором, если прямо или молчаливо одобрит его. Если такого одобрения не последует, а представитель, в свою очередь, надлежащим образом не осведомит третье лицо о действительном объеме своих полномочий, то он сам становится обязанным перед третьим лицом. Доверенность прекращается отзывом, отказом поверенного от поручения, смертью, лишением дееспособности или разорением доверителя или поверенного. Отмена поручения, о которой был уведомлен только поверенный, не затрагивает прав третьего лицо, которое заключило договор с поверенным, не зная об этой отмене.

ТОРГОВОЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО
Право Франции и ФРГ специально регламентирует торговое представительство, используемое коммерсантами. Основные виды торгового представительства, существующие в современном торговом обороте, - это, во-первых, представительство, осуществляемое служащими торгового предприятия, и во-вторых - представительство через различного рода агентов, которые посредничают при заключении сделок или заключают сделки от имени представляемого и находятся с представляемым в постоянных отношениях.
От торгового представительства следует отличать посредничество, которое, как правило, регулируется особо. Цель посредничества состоит в том, чтобы добиться заключения договора между заинтересованными лицами. Посредниками являются, например, маклеры - (Германия, Швейцария), куртье (Франция).
Следует иметь в виду, что в национальных системах права самостоятельные торговые представители именуются по разному: торговыми или коммерческими агентами - во Франции, Германии, Японии, Италии).
Во Франции торговый агент, имеющий статус коммерсанта, может действовать, во-первых, от имени и за счет промышленных предпринимателей или купцов и, во-вторых, от своего имени или предпринимателей и за их счет.

В качестве торговых представителей в Германии, агентов в Швейцарии и торговых агентов во Франции могут действовать как физические, так и юридические лица. Будучи самостоятельными торговыми деятелями, торговые представители в Германии и торговые агенты во Франции вправе осуществлять представительство нескольких предпринимателей, причем если во Франции по закону они не вправе представлять предпринимателей конкурентов, то по законодательству Германии такая возможность не исключена.

К числу торговых представителей во Франции в широком смысле относят собственно торговых агентов, рабочих и служащих коммерческих предприятий, коммивояжеров, профессиональных посредников, оптовых и розничных торговцев и комиссионеров.

Рабочие и служащие коммерческих предприятий выступают представителями коммерсанта и обладают соответствующими полномочиями в силу заключенного с ними трудового договора.

Коммивояжеры занимают промежуточное правовое положение между рабочими и служащими и торговыми агентами. Задача коммивояжера – размещение заказов вне места нахождения представляемого им коммерческого предприятия. Заключаемый с коммивояжером договор принято рассматривать как трудовой, однако возможно расторжение этого договора в одностороннем порядке, что существенно отличает его правовой статус от рабочего или служащего, увольнение которого требует соблюдения норм, обеспечивающих социальные гарантии работников. Оплата труда коммивояжера состоит из двух частей – фиксированной части заработка и процента от суммы продаж, совершенных при его участии.

Торговое представительство могут осуществлять лица, зарегистрированные в качестве торговых агентов в торговом суде.

Торговые агенты – это коммерсанты, которые осуществляют в качестве своей торговой деятельности представительство лица, от чьего имени они совершают сделки. Их статус определен специальным декретом № 58-1345 «О торговых представителях» 1958 г., в соответствии с которым «торговыми агентами признаются лица, которые не являются служащими, самостоятельно и в виде промысла занимаются заключением сделок по купле-продаже, найму или предоставлению услуг от имени и за счет промышленных предпринимателей или коммерсантов». Торговые агенты должны быть зарегистрированы в секретариате торгового суда или в общегражданском суде, если нет торгового. Их основной деятельностью является представительство при заключении сделок коммерсанта-предпринимателя.

Договор с торговым агентом может быть заключен только в письменной форме.

Поручение может быть специальным или общим. В зависимости от этого торговый агент осуществляет свои действия по одной, нескольким или всем торговым сделкам.

Торговый агент имеет право на получение вознаграждения, исходя из количества и качества выполненной работы по договору, либо исходя из разумных пределов с учетом выполненной работы.

Еще по теме 5.2. Виды представителей во Франции:

Понятие и виды представительства в суде. Полномочия представителей.
9.5. Виды (объем) и порядок оформления полномочийсудебного представителя
Представительство в суде: понятие, основания, виды, полномочия представителя.
12. Полномочия представителя. Лица, которые не могут быть представителями
Новый Гражданский процессуальный кодекс Франции / Пер. с франц. В. Захватаев / Предисловие: А. Довгерт, В. Зах- ватаев / Отв. ред. А. Довгерт. - К.,2004. - 544 с., 2004
16. Понятие судебного представительства. Виды представительства в суде. Требования, предъявляемые к представителю в гражданском процессе.

Земельные суды – это суды первой инстанции. В составе суда земли образуются следующие палаты: палата по гражданским делам, палата по торговым делам и палата по уголовным делам.

К торговым спорам относятся споры между участниками торговых сделок; споры между членами торговых товариществ; споры, связанные с защитой товарных знаков и с другими объектами интеллектуальной собственности предпринимателей; споры, связанные с применением закона о чеках; и споры в сфере вексельного обращения.

Также в Германии допускается образование частных (третейских) судов.

12.4. Основные институты торгового права Франции

Франция относится к тем странам, в которой действуют и Гражданский и Торговый кодексы.

Гражданский кодекс Франции 1804 г. имеет следующую структуру: 1) первая книга «Лица», 2) вторая – «Имущество и различные виды имущества» – содержит нормы об имуществе, разделяя его на движимое и недвижимое; о собственности на вещи; узуфрукты, сервитуты и права пользования; 3) третья книга «Различные способы приобретения собственности» содержит нормы наследственного права и права дарения; раздел о договорном праве, нормы, регулирующие обеспечение обязательств и исковую давность.

Торговый кодекс Франции 1807 г. в настоящее время содержит две книги (первоначально – четыре): 1) книга первая «О торговле вообще», 2) книга вторая «О морской торговле».

В торговом праве Франции, как и в немецком праве, действует и специальное законодательство (законы, ордонансы и декреты), определяющие правовое положение участников коммерческого оборота; правовой режим фондовых бумаг; отношения, возникающие в связи с банкротством; правовой режим хозяйственных обществ и товариществ, действующих в различных сферах и т.д.

В качестве коммерсанта рассматривается лицо, которое профессионально занимается предпринимательством, являющимся основным источником дохода. Предпринимательская деятельность осуществляется как юридическими лицами, так и индивидуальными предпринимателями, в том числе и иностранными гражданами и лицами без гражданства. Предпринимательская деятельность может быть начата только после внесения сведений о предпринимателе в торговый реестр.

Юридические лица классифицируются на юридические лица публичного права и юридические лица частного права, последние и являются субъектами отношений, регулируемых нормами торгового права.

Торговые компании могут быть компаниями на паях (полное и простое коммандитное товарищества) и акционерными компаниями (акционерное общество, акционерное общество упрощенного типа и акционерное коммандитное товарищество), промежуточное положение между ними занимают компании с ограниченной ответственностью. Существуют также национализированные предприятия (компании, полностью принадлежащие государству) и смешанные (создаются с участием государственного капитала или муниципальных образований).

Французская система регулирования несостоятельности характеризуется явно выраженной продебиторской (продолжниковой) направленностью. Французское законодательство исходит из необходимости сохранения действующих предприятий бизнеса, рабочих мест и удовлетворения требований кредиторов.

Правом на обращение в суд с заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности обладают кредиторы либо должник.

Начало процедур несостоятельности открывается введением периода наблюдения. При этом суд назначает специального судью и двух уполномоченных – администратора (проводящего финансовый анализ предприятия должника) и представителя кредиторов. Должник при этом не отстраняется от управления и распоряжения имуществом.

На основании отчета администратора суд может принять решение об уступке предприятия (полной или частичной) как целостного технологического комплекса.

Если отсутствует реальная возможность продолжения деятельности предприятия, то по решению суда открывается ликвидационная процедура и начинается распродажа активов должника. При этом в приоритетном порядке удовлетворяются требования по заработной плате и выплатам, связанным с трудовыми отношениями, а также погашаются судебные издержки. Затем погашаются требования из обязательств, регулярно возникающих вследствие продолжения деятельности предприятия. После этого погашаются требования обеспеченных кредиторов. Оставшееся имущество распределяется между необеспеченными кредиторами соразмерно их требованиям.

Вещные права предпринимателей

Основные нормы о вещных правах сосредоточены в ГК. Среди вещных прав различают право собственности (складывается из двух полномочий – права пользования и права распоряжения); ограниченные вещные права (сервитуты, узуфрукты, право пользования чужими вещами); «придаточные» вещные права (права, обеспечивающие обязательства).

Имущество (вещи) делится на движимое и недвижимое. Недвижимое по принадлежности может быть сельскохозяйственным, промышленным, сферы обслуживания.

Торговые сделки

Французское законодательство не содержит общего определения торговой сделки, применяя к ней различные критерии.

Выделяют торговые сделки по своей природе (названы законом как торговые); торговые сделки по принадлежности (любая сделка коммерсанта); смешанные сделки (сделки с участием коммерсанта – применяются нормы торгового права; с участием непрофессионала – регулируется нормами гражданского права); торговые сделки по форме (все те, которые совершаются коммерческими организациями).

Для некоторых сделок закон предусматривает обязательное соблюдение письменной формы (сделки с недвижимостью, сделки, на сумму более 5000 французских франков) 64 .

64 Бушев А.Ю., Макарова О.А., Попондопуло В.Ф. Коммерческое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под общ. ред. В.Ф. Попондопуло. – СПб.: Питер, 2004. – С. 124.

В соответствии с французским договорным правом, право собственности переходит от продавца к покупателю в момент заключения договора.

Предприниматели отвечают за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств независимо от вины, если в договоре установлена ответственность только при наличии вины.

За неисполнение обязательств установлены законные проценты неустойки – 6% годовых. Ответственность за нарушение условий договора может быть выражена в возмещении убытков и в уплате неустойки.

Обстоятельствами, освобождающими от ответственности, являются обстоятельства непредвиденные, чрезвычайные и, как правило, природного характера.

Среди способов обеспечения обязательств широко применяются поручительство, банковская гарантия, ипотека, залог, гарантийная передача права собственности.

Разрешение экономических споров

Во Франции существуют две юрисдикции: система общих судов и система административных судов. К специальным судам относятся торговые трибуналы.

Торговые трибуналы рассматривают споры, связанные с исполнением торговых сделок; связанные с деятельностью торговых товариществ, обществ и иные экономические споры. Они обладают исключительной компетенцией по таким коллективным процедурам, как изменением статуса или ликвидация по суду торгового товарищества, а также по спорам между этими товариществами и их участниками. Торговые трибуналы полностью состоят из коммерсантов.

Широко развит альтернативный вариант рассмотрения споров – система третейских судов, которые называют «арбитраж».

12.5. Основные институты торгового права Англии

Основы современного английского права были заложены в середине XI в., и к началу XVIII в. Сложилось деление права на общее и право справедливости, на право прецендентное и статутное. В этот же период начинает развиваться торговое и морское право со своими принципами, институтами и судебными инстанциями. В настоящее время многие из принятых законов кодифицированы, широко применяется право Европейского Союза, делегированное законодательство (нормативно-правовые акты, принимаемые правительственными организациями), обычаи коммерческого оборота и деловой практики.

Субъекты предпринимательской деятельности

Предпринимательская деятельность в Великобритании может осуществляться индивидуальными предпринимателями, товариществами (полными и с ограниченной ответственностью), компаниями (публичными и частными; с ограниченной, дополнительной и неограниченной ответственностью); филиалами иностранных компаний и в других формах. Допускается объединение в консорциумы, синдикаты, простые товарищества и др.

Для занятия многими видами деятельности необходимо получение специальной лицензии или аттестата.

Индивидуальный предприниматель осуществляет предпринимательскую деятельность от собственного имени и за свой счет. Учет индивидуальных предпринимателей осуществляется налоговыми органами для целей налогообложения.

Индивидуальный предприниматель отвечает по обязательствам, возникшим в результате осуществления им предпринимательской деятельности, всем своим имуществом.

Несостоятельность (банкротство)

Регулирование несостоятельности и ответственности за противоправные действия, связанные с банкротством, осуществляется на основании Закона о несостоятельности (1986)65 .

Несостоятельность понимается как положение компании, при котором она не может платить по долгам в установленные сроки, либо ее долги, в том числе и те, которые возникнут в будущем, превышают стоимость активов.

Закон предусматривает как реорганизационные (восстановительные) процедуры, направленные на сохранение должника, так и ликвидационные. К первым относят заключение мирового соглашения, управление имуществом должника, администрирование. Ликвидационные процедуры включают добровольную и принудительную ликвидацию.

Договорное право

Соглашение сторон считается договором только в том случае, если оферта надлежащим способом акцептована, каждая сторона получает встречное удовлетворение, стороны высказывают намерение породить юридические последствия, право- и дееспособны и условия соглашения отвечают публичному порядку.

В настоящее время договоры заключаются в простой письменной форме, в устной, либо из обстановки и поведения сторон, либо в смешанной форме.

Условия договора могут быть классифицированы по значению для соглашения в целом и последствиям несоблюдения на «условия», «гарантии» и «неопределенные условия»; по закреплению отдельных договоренностей на «ярко выраженные (прямые) условия» и «подразумеваемые условия».

Договор прекращает свое действие исполнением, соглашением о прекращении договора, тщетностью договора.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потерпевшая сторона может обратиться за защитой своих прав и потребовать возмещения убытков в виде денежных платежей. В зависимости от порядка подсчета убытки различаются на убытки, заранее определенные и заранее не определенные.

В случае если потерпевшая сторона не предпринимала разумные меры для возможного уменьшения убытков, она может быть лишена компенсации полностью или частично.

Вещные права. Доверительная собственность

Понятие права собственности определяется теми правомочиями, которыми обладает правообладатель в отношении принадлежащего ему имущества, которое подразделяется на реальное (недвижимое) и персональное (движимое).

65 Бушев А.Ю., Макарова О.А., Попондопуло В.Ф. Коммерческое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под общ. ред. В.Ф. Попондопуло. – СПб.: Питер, 2004. – С. 148.

Глава 6 основные институты торгового права франции

1. Статус коммерсанта

Поскольку торговое право является специальным правом предпринимателей, его нормы подлежат применению в отношениях, одной из сторон в которых является лицо, имеющее статус коммерсанта. Этот статус определяется на основании Торгового кодекса Франции – ФТК. Под коммерсантом подразумевается не только физическое, но и юридическое лицо, которое совершает торговые сделки в процессе осуществления своей коммерческой деятельности (ст. L. 121 ФТК). Не может быть коммерсантом несовершеннолетний, даже освобожденный от родительской власти. ФТК относит к коммерсантам полные и коммандитные товарищества, товарищества с ограниченной ответственностью и акционерные товарищества. Эти субъекты являются коммерсантами независимо от характера заключаемых ими сделок. К отношениям с участием коммерсантов нормы ФГК применяются субсидиарно.

Приобретение статуса коммерсанта допускается во Франции для граждан Франции, лиц без гражданства и иностранцев. Иностранные граждане стран, не входящих в ЕС обязаны перед ведением коммерческой деятельности получить идентификационную карту с пометкой, что они являются коммерсантами. Приобретение статуса коммерсанта подтверждается внесением данных о нем в реестр торговли и товариществ70. При неподаче коммерсантом‑физическим лицом заявления о регистрации, его могут обязать это сделать в судебном порядке под угрозой ареста. Однако лицо, начавшее коммерческую деятельность и не подавшее заявление о регистрации в течение 15 дней, будет нести ответственность по обязательствам, связанным со статусом коммерсанта (ст. L. 123‑8 ФТК). Сведения реестра доступны для всех. С информацией желающие могут ознакомиться как в суде, ведущем реестр, так и в Торгово‑промышленной палате, членами которой обязаны быть коммерсанты. Коммерсанты‑физические лица представляют основную часть малого и среднего бизнеса.

Каждый коммерсант обязан вести бухгалтерский учет и торговые книги, в которых отражаются его торговые дела, состояние его имущества и деловая переписка. Заполненные книги доказывают ведение коммерсантом коммерческой деятельности и позволяют осуществлять за ней контроль. Срок хранения торговых книг – 10 лет. Содержание их является коммерческой тайной и получить к ним доступ можно лишь на основании решения суда. Коммерсант должен иметь специальный счет в банке и уведомлять суд о своем семейном положении подачей соответствующей декларации.

Одним из составляющих статуса коммерсанта является право на фирму, т.е. имя, которым он пользуется при совершении торговых сделок и для своей подписи. Право на фирму (исключительное право) является одним из составляющих так называемой промышленной собственности и распространяется на территорию, в пределах которой действует торговый реестр, содержащий запись о данном коммерсанте. Коммерсант может от имени своей фирмы предъявлять иски и отвечать по искам. Недозволенное использование фирмы другим лицом влечет применение мер ответственности в виде запрещения такого использования, штрафов, компенсации убытков правообладателя.

2. Торговые товарищества

Исторически возникновение торговых товариществ вызвано развитием капиталистического способа производства и расширением торговли. Регламентация торговых товариществ осуществляется нормами торгового права (ФТК и специальными законами71), что отличает их от товариществ, подчиненных нормам гражданского права. По своей сути торговые товарищества в зависимости от их вида могут быть объединением лиц (так называемые персональные товарищества) или капиталов (так называемые хозяйственные общества)72. Торговые товарищества могут быть следующих видов: полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество73.

Указанные юридические лица имеют специальную правоспособность, устанавливаемую учредителями при их создании и закрепляемую в уставе или ином учредительном документе.

Торговые товарищества возникают в явочно‑нормативном порядке, кроме товариществ, учредителями которых являются иностранцы. Такие товарищества создаются во Франции в разрешительном порядке.

Полным товариществом является объединение лиц, преследующих цель ведения торгового предприятия под общей фирмой, если все товарищи несут полную и солидарную ответственность перед кредиторами (ст. L. 221‑1 ФТК). Полное товарищество является юридическим лицом, участниками которого могут быть физические и юридические лица, имеющие статус коммерсантов. Учредительным документом полного товарищества является учредительный договор. В нем должно быть определено:

Название товарищества и его местонахождение;

Цель и предмет деятельности;

Срок, на который оно создается;

Размер складочного капитала,

Сведения об участниках.

Минимальный размер пая каждого участника и минимальный размер складочного капитала законом не определен. Оплата пая может быть произведена участником любым образом (кроме внесения ценных бумаг) в срок, установленный учредительным договором. Отчуждение пая допускается лишь по согласию остальных участников. Выход участника из полного товарищества, созданного без указания срока деятельности, допускается при предварительном уведомлении остальных. Прибыль и убытки распределяются пропорционально вкладам участников. Все товарищи управомочены и обязаны вести дела товарищества и вправе осуществлять контроль за его деятельности. Полное товарищество прекращается с регистрацией в торговом реестре:

1) истечением срока, на который оно было создано;

2) решением участников;

3) открытием конкурса над имуществом товарищества или одного из участников;

4) смертью одного из участников;

5) по иным обстоятельствам, установленным учредительным договором.

Коммандитное товарищество (простая коммандита) согласно ст. L. 222‑1, 222‑3 ФТК представляет собой торговое товарищество, объединяющее паи участников под общей фирмой, причем ответственность одного или нескольких товарищей (коммандитистов) ограничена перед кредиторами внесением определенной суммы, а ответственность других товарищей не ограничена (полных товарищей, имеющих статус коммерсантов). Коммандитисты не участвуют в руководстве делами товарищества, могут произвести уступку своего пая полным товарищам, а при наличии согласия всех полных товарищей и большинства коммандитистов – третьим лицам. Коммандитное товарищество является юридическим лицом, учреждаемым на основании учредительного договора. Если ФТК не указано иное, то на коммандитное товарищество распространяются положения, установленные для полного товарищества (к примеру, положения об исчислении и распределении прибыли и убытков).

Общество с ограниченной ответственностью – одна из наиболее часто используемых форм торговых товариществ, особенно в малом и среднем бизнесе. ООО может быть создано с любой целью, допустимой законом, несколькими лицами (не более 50) или одним лицом (ст. L. 223‑1, 223‑3 ФТК). ООО несет ответственность перед кредиторами только принадлежащим ему имуществом, а его участники рискуют лишь в пределах своих вкладов (ст. L. 223‑1 ФТК).

Для защиты интересов кредиторов ООО должно иметь уставный капитал (не менее 7 500 Евро – ст. L 223‑2 ФТК), размер которого может быть изменен лишь с соблюдением предусмотренных законом условий.

Ведение дел и представительство интересов ООО ведется через физических лиц – управляющих (распорядителей), которые могут быть назначены и не из состава участников ООО (ст. L. 223‑18 ФТК). Однако указания участников имеют высшую силу и в основном определяют ведение дел ООО через высший орган – собрание участников. Когда число участников ООО более двадцати допускается образование наблюдательного совета. Контроль за деятельностью ООО осуществляется ревизорами (ст. L. 223‑35 ФТК).

Порядок учреждения ООО

Для учреждения ООО учредители подписываются учредительный договор и устав, который заверяется в нотариальной форме. В уставе отражаются: наименование и местонахождение ООО, предмет его деятельности, размер уставного капитала и суммы вкладов участников. ООО признается созданным с момента его регистрации в торговом реестре.

Права участников ООО определяются отношениями членства и зависят от размера их долей (размера участия в уставном капитале ООО).

Имущественными правами участников являются: право на получение прибыли пропорционально размеру их доли; получение части имущества при ликвидации ООО; право на выход из ООО и отчуждение своей доли.

Участие в управлении заключается в праве голоса на общих собраниях ООО, а также в правах на получение информации и ознакомление с документацией ООО.

Обязанностями участников является внесение вкладов в уставной капитал ООО и недопущение конкуренции с ООО.

Доля участника может свободно переходить к наследникам участника. Уступка доли третьим должна быть совершена с согласия 3/4 голосов участников ООО.

Прекращение ООО происходит вследствие:

Решения общего собрания ООО;

Решения суда.

Акционерное (анонимное) общество (далее АО) – юридическое лицо, капитал которого разделен на акции, представляет собой объединение капиталов и также несет ограниченную ответственность в пределах стоимости своего имущества. АО представляет собой распространенную организационно‑правовую форму, подходящую для создания крупных объединений, привлекающих капиталы многих инвесторов. Число участников АО должно быть не менее семи (ст. L. 225‑1 ФТК).

АО, проводящие публичную подписку на акции, могут предлагать акции неопределенному кругу лиц, обычные АО – распределяют акции среди акционеров‑учредителей. Порядок создания и деятельности АО, проводящих публичную подписку, более сложен и требования к ним повышены. В такой форме, в частности, создаются:

Общества, ценные бумаги которых продаются по официальному курсу или по курсу вторичного рынка ценных бумаг;

Общества, пользующиеся для размещения ценных бумаг услугами банков или биржевых маклеров;

Общества, пользующиеся для размещения ценных бумаг рекламой или использующие для их продажи такие методы, как доставка на дом, заказы по телефону, почтовая рассылка.

Минимальный размер уставного капитала АО, обращающихся к публичной подписке, должен составлять не менее чем 225 000 Евро, прочих АО – 37 000 Евро (ст. L. 224‑2 ФТК). Его размер может быть изменен лишь с соблюдением предусмотренных законом условий.

Порядок учреждения АО

Учредительным документом АО является устав, который требует нотариальной формы и указания в нем:

Формы АО и его целей;

Наименования и местонахождения АО;

Срока деятельности;

Размеров денежных вкладов;

Размера уставного (акционерного капитала);

Видов акций;

Порядка образования и деятельности органов управления и контроля;

Правил распределения прибыли;

Данных о руководителях АО и подписавших устав акционерах‑учредителях).

АО, размещающие свои акции путем публичной подписки, должны давать объявление о проведении такой подписки и собрать в оплату не менее 50\% размера заявленного акционерного капитала (ст. L. 225‑3 ФТК). После утверждения отчета о проведении подписки утверждается устав АО и формируются органы управления (ст. L. 225‑3 ФТК). АО признается созданным с момента его регистрации в торговом реестре.

Органы управления АО

Структура управления АО может быть двухзвенной: высший орган (общее собрание акционеров), исполнительный орган (административный совет во главе с президентом (генеральным директором) или трехзвенной: высший орган (общее собрание акционеров), орган контроля (наблюдательный совет) и исполнительный орган (совет директоров во главе с президентом). В большинстве случаев используется первый вариант, называемый также «классическим».

В компетенцию высшего органа управления (общего собрания акционеров) входят решения по любым вопросам АО. Собрания могут быть очередными (не реже 1 раза в год), чрезвычайными (для внесения изменений в устав) и специальными (с участием держателей определенных категорий акций).

Компетенция исполнительного органа управления включает в себя представление АО в отношениях с третьими лицами, совершение сделок в интересах АО, ведение бухгалтерского учета и составление годового баланса, а также созыв общего собрания акционеров.

Наблюдательный совет состоит из представителей акционеров и наемных работников в числе от 3 до 12 членов (ст. L. 225‑69 ФТК). Задачами наблюдательного совета являются: контроль за ведением дел в АО, в том числе получение информации от правления и проверка бухгалтерских книг АО, проверка и утверждение годового отчета (ст. L. 225‑68 ФТК).

Контроль за деятельностью АО осуществляется также ревизорами, а проверкой публичной отчетности АО занимаются комиссары.

Права акционеров подтверждаются обладанием акциями и определяются их количеством. Допускается выпуск акций различных категорий, предоставляющих различные права (Раздел 2 главы 8 ФТК).

Имущественными правами акционеров являются право на получение дивидендов (части прибыли АО) пропорционально числу и категории акций, получение часть имущества при ликвидации АО.

Право на участие в управлении состоит в праве голоса на общих собраниях акционеров АО, а также в правах на получение информации и на оспаривание неправомерных решений общего собрания акционеров.

Основной обязанностью акционеров является внесение вкладов в уставной капитал АО.

Акции на предъявителя могут свободно отчуждаться как любые движимые вещи. Именные акции переходят к третьим лицам на основании индоссамента, т.е. передаточной надписи. Чаще всего купля‑продажа акций происходит на бирже по установленному курсу.

Прекращение АО происходит вследствие:

Истечения срока, на который оно было создано;

Решения общего собрания акционеров;

Ликвидации по решению суда;

Прекращение АО должно быть зарегистрировано в торговом реестре.

3. Несостоятельность (банкротство)

Несостоятельностью (банкротством) лица признается его неспособность погасить свои долговые обязательства перед третьими лицами. Французское законодательство о несостоятельности преследует цель сохранения работающих предприятий и рабочих мест и удовлетворение требований кредиторов, т.е. в большей степени ориентировано на интересы должников74. При разрешении случаев несостоятельности происходит реализация материально‑правовых требований кредиторов путем санации, санирующей ликвидации предприятия или ликвидации имущества должника. Несостоятельными могут быть признаны любые физические и юридические лица, признаваемые коммерсантами, а также юридические лица частного права. Это возможно как в результате соглашения сторон, так и в принудительном порядке. Суды ориентируют стороны на проведение переговоров о досудебном урегулировании проблем в связи с возникшей неплатежеспособностью должника.

Производство по делам о несостоятельности может быть возбуждено в отношении всего имущества должника при его неплатежеспособности, т.е. неоплате им своих платежей; в случае нарушения должником обязательств по заключенному им с кредиторами мировому соглашению; а также, если нарушаются установленные планом реструктуризации условия. Ходатайствовать об этом могут кредиторы и сам должник. Производство может начать суд по своей инициативе, либо по представлении информации от работников или администрации предприятия‑должника, а также на основании требования прокурора. Судом принимаются меры по обеспечению интересов кредиторов (ограничиваются права должника по распоряжению имуществом). Движимое и недвижимое имущество должника реализуется. Полученная сумма после покрытия расходов распределяется между кредиторами в соответствии с заявленными требованиями и в установленном порядке, что прекращает производство. При недостаточности имущества производство также прекращается.

Решение о завершении производства восстанавливает управляющих юридического лица в правах, отменяются запретительные меры. Должник‑юридическое лицо по завершении ликвидации его имущества прекращает свое существование, должник‑физическое лицо – считается освобожденным от долгов.

4. Торговое представительство и посредничество

Представительством является совершение уполномоченным лицом (представителем) сделок от имени и за счет другого лица (представляемого). Представительство может быть урегулировано ФГК (общегражданское представительство) и ФТК (торговое представительство).

Торговый представитель – это самостоятельный предприниматель, которому доверено представлять интересы другого предпринимателя или от имени последнего заключать сделки. Он свободен в своих действиях и сам распоряжается своим рабочим временем. Торговый представитель должен стараться добросовестно исполнять свои обязанности по заключению сделок. При этом он должен учитывать интересы предпринимателя, сообщать предпринимателю все необходимые сведения, в частности, незамедлительно оповещать его обо всех сделках, в которых он участвует как посредник и как представитель.

В отличие от представителя посредник действует от своего лица по договорам, вытекающим из ведения предпринимательства, не являясь постоянно уполномоченным для других лиц (биржевые маклеры, куртье и торговые агенты – ст. L. 131‑1 – L. 134‑17). Самостоятельным является комиссионер, действующий от своего имени, за свой счет и в своем интересе. Коммивояжерами являются служащие торговых предприятий, имеющие право на сбыт товаров вне территории этого предприятия за определенное вознаграждение в виде процента от проданных с их помощью товаров. Коммивояжер лишь подыскивает клиентуру, а договоры с клиентами заключается уполномоченными лицами торговых предприятий.

5. Договоры в деятельности предпринимателей (торговые сделки)

Торговыми сделками являются сделки, указанные в качестве таковых в законе (ст. L. 110‑1, L. 110‑2 ФТК), независимо от того, кто их совершает. Торговыми сделками признаются:

Приобретение движимых вещей (товаров) с целью дальнейшей перепродажи без различия, будут ли товары переданы в неизменном виде или после переработки;

Посреднические операции при купле‑продаже недвижимого имущества, акций, долей участия в торговых товариществах;

Сделки, связанные с ведением производства, перевозки;

Сдача внаем движимого имущества;

Сделки с валютой, банковские и страховые операции, а также операции с векселями;

Сделки комиссионеров;

Договоры, связанные с торговым мореплаванием.

Торговыми будут и сделки, осуществляемые коммерсантов в виде промысла, т.е. систематически. Все прочие сделки, не являющиеся торговыми, регулируются гражданским законодательством. Смешанные сделки (т.е. сделки между коммерсантом и некоммерсантом) регулируются торговым и гражданским правом. Торговые сделки предполагаются возмездными.

Возможно, будет полезно почитать: